РЕШЕНИЕ № 1000/2024

по делу № 023/06/42-5395/2024

о нарушении законодательства в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд

25 октября 2024 года                                                                                      г. Краснодар

 Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в составе:

рассмотрев жалобу ПАО «Ростелеком» (далее Заявитель) на действия заказчика – УЖКХ администрации МО г. Армавир, уполномоченного органа – управления по закупкам для муниципальных нужд администрации МО г. Армавир при проведении открытого конкурса в электронной форме на оказание услуг по проведению энергоэффективных мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования электрической энергии при эксплуатации системы уличного (наружного) освещения на территории муниципального образования город Армавир (извещение № 0318300552924000763) в части нарушения законодательства о контрактной системе,

УСТАНОВИЛА:

Заявитель указывает, что закупка содержит нарушение Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее Закона о контрактной системе): неиспользование поз. КТРУ 27.40.25.123-00000051, 27.40.25.123-00000050; в состав лота включены технологически и функционально не связанные работы/мероприятия (энергетическое обследование); объединены в один лот товары, включенные в перечень Постановления №616, и не включенные; нарушены требования к порядку определения объема потребления энергетического ресурса; не определено существенное условие контракта – место оказания услуг, отсутствует адресный перечень энергоэффективных мероприятий; в проекте контракта установлены условия энергосервисного контракта в нарушение постановления Правительства РФ от 18.08.2010 №636; в проекте контракта условия о цене контракта противоречат ч.13 ст.108 Закона о контрактной системе; не определены существенные условия контракта о распределении дополнительной экономии между сторонами контракта; в извещении и приложении отсутствуют единообразные условия об этапах исполнения контракта; условия контракта, устанавливающие правила обмена между сторонами, нарушают ч.16 ст.94 Закона о контрактной системе.

 Заказчиком предоставлены письменные пояснения, согласно которым условия закупки соответствуют положениям Закона о контрактной системы. Заказчик не обязан использовать поз. КТРУ, так как код ОКПД2 71.12.11.100 не включен в перечень. Характеристики оборудования указаны в соответствии с постановлением Правительства РФ от 24.12.2020 №2255. Указанное в документации энергетическое обследование не является таковым по смыслу Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ. Заказчик подразумевает техническое обследование и выработку технического решения для определения мест установки шкафов управления наружным освещением и мест прокладки СИП, определение типов креплений ШУНО, определение мест установки светильников, мест расположения опор. Проведение энергетического обследования не предполагает составление энергетического паспорта или отчета о проведении обследования. Проведение обследования также включит в себя адреса размещения новых светильников. П.12 Постановления №616 не применим, поскольку светильники, шкафы управления не являются предметом контракта. Объем потребления энергетического ресурса за период с января по декабрь 2023 определен по приорам учета в соответствии с расшифровкой энергосбытовой организации. Потребление в поселках ВИМ-2 и Химик фиксировалось также по установленным приборам учета. Ответственность сторон, предусмотренная Постановлением №1042 и Постановлением №636, дополняет друг друга. Проект контракта соответствует п.3) ч.3 ст.108 Закона о контрактной системе. В извещении определены не 3 этапа исполнения контракта, а 3 этапа финансового обеспечения закупки. Формулировка п.13.3.1 контракта не противоречит Закону о контрактной системе и по смыслу соответствует ч.16 ст.94 Закона о контрактной системе.

 ООО «Энергоника» предоставлены письменные возражения, согласно которым с доводами жалобы не согласно.

 Рассмотрев представленные материалы, Комиссия пришла к следующим выводам.

 Уполномоченным органом – управлением закупок администрации МО г. Армавир после проверки заявки заказчика в ЕИС 11.10.2024 размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на оказание услуг по проведению энергоэффективных мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования электрической энергии при эксплуатации системы уличного (наружного) освещения на территории муниципального образования город Армавир (извещение № 0318300552924000763) с НМЦК 285 745 402,88 рублей. Заказчик – УЖКХ администрации МО г. Армавир.

На основании ч.2 ст.8 Закона о контрактной системе конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с п.1), п.5) ч.2 ст.42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы: описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона; проект контракта.

Согласно п.1) ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак в следующих случаях:

а) сопровождение такого указания словами "или эквивалент";

б) несовместимость товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимость обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

в) осуществление закупки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

г) осуществление закупки медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания, необходимых для назначения пациенту по медицинским показаниям (индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое фиксируется в медицинской документации пациента и журнале врачебной комиссии. Перечень указанных медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Заявитель указывает, что при описании объекта закупки не использовалась обязательная позиция КТРУ 27.40.25.123-00000051, 27.40.25.123-00000050.

 Из ч.5 ст.23 Закона о контрактной системе следует, что формирование и ведение в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд обеспечиваются федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок. Ч.6 ст.23 Закона о контрактной системе установлено, что порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством РФ.

В силу п.9 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 №145 (Далее Правила) каталог формируется и ведется в электронной форм. Позиция каталога формируется согласно п.10 Правил. П.4 Правил установлено, что заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами «б»-«г» и «е»-«з» пункта 10 Правил, с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию: а) наименование товара, работы, услуги; б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии); в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции). Согласно подпункту «а» пункта 5 Правил заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупе (в случае если Федеральным законом предусмотрена документация о закупе) дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона, которые не предусмотрены в позиции каталога, за исключением случаев осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в пункты 22-27 и 29 перечня промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств – членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, предусмотренного положением к постановлению Правительства РФ от 30.04.2020 №616, при условии установления в соответствии с указанным постановлением запрета на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, а также осуществления радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденной Постановлением №878.

В извещении заказчиком установлены запреты в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.04.2020 № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства» (далее Постановление №616) и Постановлением №1236.

В Приложении №2 к Описанию объекта закупки установлены требования к значениям показателей (характеристикам) светодиодных светильников, удовлетворяющие потребности заказчика или показатели эквивалентности основного товара, используемого при выполнении работ – светильник уличный консольный ОКПД2 27.40.39.113. При этом, в нарушение ч.6 ст.23 Закона о контрактной системе, Постановления №145 при описании характеристик не использовалась позиция КТРУ 27.40.25.123-00000051, 27.40.25.123-00000050.

Приложением № 3 к проекту контракта «Перечень энергосберегающих мероприятий на объекте энергосервиса и сроки достижения экономии» предусмотрено выполнение следующих мероприятий при исполнении контракта, в частности: - проведение энергетического обследования. Энергетическое обследование является самостоятельным мероприятием, которое не направлено на энергосбережение и повышение энергетической эффективности и не приводит к достижению экономии энергетического ресурса.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» основными целями энергетического обследования являются:

1) получение объективных данных об объеме используемых энергетических ресурсов;

2) определение показателей энергетической эффективности;

3) определение потенциала энергосбережения и повышения энергетической эффективности;

4) разработка перечня мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности и проведение их стоимостной оценки.

Результатом энергетического обследования является энергетический паспорт и отчет о проведении энергетического обследования (ч. 5.3. Федерального закона № 261-ФЗ).

Требования к проведению энергетического обследования утверждены отдельным правовым актом специального характера - Приказом Минэкономразвития России от 25.05.2020 N 310 «Об утверждении требований к проведению энергетического обследования, результатам энергетического обследования (энергетическому паспорту и отчету о проведении энергетического обследования)».

Извещением о закупке и приложенными документами обязанности Исполнителя предоставить по результатам энергетического обследования энергетический паспорт и отчет о проведении обследования не установлены.

Пунктом 1 Требований к условиям энергосервисного договора (контракта), утв. постановлением Правительства от 18.08.2010 № 636 предусмотрено условие обязательного наличия в таком контракте перечня мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, которые обязан выполнить исполнитель, с подробным техническим описанием каждого мероприятия и сроками их выполнения, сформированного заказчиком.

Перечень мероприятий может быть сформирован на основании энергетического паспорта, составленного по результатам энергетического обследования и включаемого заказчиком в извещение о закупке. В случае, если формирование перечня мероприятий заказчиком невозможно - в контракт включается перечень мероприятий, сформированный в заявке участника закупки, с которым заключается контракт. Постановление Правительства № 636 не допускает возможность формирование перечня энергоэффективных мероприятий при исполнении энергосервисного контракта. На дату заключения контракта перечень энергоэффективных мероприятий уже должен быть сформирован либо заказчиком, либо участником закупки при подготовки заявки.

Из вышеуказанного следует, что перечень энергосберегающих мероприятий, которые подлежат проведению в рамках исполнения энергосервисного контракта, никак не может включать проведение энергетического обследования, так как сам перечень составляется по результатам энергетического обследования. Проведение энергетического обследования предшествует объявлению закупки на заключение энергосервисного контракта и не может быть включено в предмет энергосервисного контракта.

Таким образом, результаты энергетического обследования используются при подготовке закупки на заключение энергосервисного контракта, в том числе, на основании данных результатов определяется перечень объектов энергосервиса, базовый и плановый объем потребления энергетического ресурса, размер потенциальной экономии, НМЦК и прочие условия энергосервисной закупки.

Заказчик пояснил, что указанное в документации энергетическое обследование не является энергетическим обследованием в понимании Федерального закона № 261-ФЗ. Однако из Приложения № 3 к проекту контракта «Перечень энергосберегающих мероприятий на объекте энергосервиса и сроки достижения экономии» данное обстоятельство не следует.

В связи с чем, довод Заявителя о включении в состав одного лота технологически и функционально не связанные работы/мероприятия Комиссия находит обоснованным.

Комиссией установлено, что Заказчиком неправомерно объединены в один лот товары, включенные в перечень, предусмотренный Постановлением Правительства № 616, и не включенные в него.

В Описании объекта закупки в рамках выполнения энергоэффективных мероприятий предусмотрена поставка и монтаж следующего оборудования (товара):

- светильники светодиодные (тип 1 – тип 5) в количестве 7980 шт.;

- шкафы управления в количестве 96;

- монтаж провода СИП-2х16 в количестве 16500 м для ликвидации безучетного потребления 280 светильников линий наружного освещения в поселках ВИМ-2 и ХИМИК.

В соответствии с таблицей Приложения № 2 к Описанию объекта закупки ОКПД2 светильников светодиодных - 27.40.39.113 «Светильники и устройства осветительные прочие, не включенные в другие группировки, предназначенные для использования со светодиодными лампами и прочими светодиодными источниками света». Данный ОКПД2 включен в перечень промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, в отношении которых установлен запрет на допуск для целей государственных и муниципальных закупок, в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 616.  В связи с указанным Заказчиком в извещении установлен запрет на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств по Постановлению № 616.

В соответствии с п. 12 Постановления № 616 установлено, что для целей соблюдения запретов, установленных пунктами 1 и 2 настоящего постановления, не могут быть предметом одного контракта (одного лота) промышленные товары, включенные в перечень и не включенные в него (за исключением закупок промышленных товаров по государственному оборонному заказу). Пунктом 4 Постановления 616 установлено, что запреты, установленные пунктами 1 и 2 настоящего постановления, распространяются в том числе на товары, поставляемые заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, а также являющиеся предметом лизинга.

В соответствии с Описанием объекта закупки в рамках энергосервисного контракта Исполнитель обязан поставить и смонтировать, помимо светильников светодиодных, также к поставке и монтажу требуются:

- шкафы управления наружным освещением (ШУНО). Данному оборудованию соответствует ОКПД2 27.12.31 «Панели и прочие комплекты электрической аппаратуры коммутации или защиты на напряжение не более 1 кВ».

- провод СИП-2х16 в количестве 16500 м.  Данный товар включен в группировку Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОКПД2 27.32 «Провода и кабели электронные и электрические прочие».

Продукция с ОКПД2 27.12.31, а также входящая в группировку ОКПД2 27.32, не содержится в перечне промышленных товаров, включенных в перечень, утвержденный Постановлением № 616.

В соответствии с письмом ФАС России от 25.06.2020 № ИА/53616/0 «По вопросу установления требований к составу заявки (поставляемый, используемый товар)» определены признаки поставляемого товара, к которым относятся в совокупности:

- товар передается заказчику по товарной накладной или акту передачи; 

- товар принимается к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с

Федеральным законом от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

- товар не является строительным или расходным материалом, моющим средством и т.п., используемым при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу).

Проектом контракта предусмотрены условия о переходе к Заказчику права собственности на оборудование и улучшения, созданные или установленные на Объекте энергосервиса, после окончания срока действия Контракта без всякой дополнительной платы и подписания Акта приема-передачи оборудования в собственность.  Оборудование в составе системы наружного освещения, включая светильники, ШУНО, линии освещения, относится к объектам основных средств, соответственно, принимается к бухгалтерскому учету. ШУНО обеспечивает управление наружным освещением и не является строительным или расходным материалом, классифицируется как оборудование, имеет технический паспорт и серийный номер. Согласно конкурсной документации количество данного оборудования составляет 96 штук, со сроком службы не менее 12 лет. Исходя из признаков и функционального назначения ШУНО является поставляемым товаром в рамках оказания услуг по проведению энергоэффективных мероприятий.

В связи с вышеизложенным, на ШУНО и СИП распространяются запреты, предусмотренные п. 12 Постановления № 616 на запрет объединения в один лот товаров, предусмотренных перечнем по Постановлению Правительства № 616, и не включенных в данный перечень.

Довод Заявителя о нарушении Заказчиком нормативных требований к порядку определения объема потребления энергетического ресурса в базовом и отчетном периодах, к формированию объекта энергосервиса, Комиссия также находит обоснованным в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с Описанием объекта закупки в рамках исполнения контракта требуется монтаж провода СИП-2х16 в количестве 16500 м для ликвидации безучетного потребления 280 светильников линий наружного освещения в поселках ВИМ-2 и ХИМИК. Конкретные адреса для установки определяются по согласованию с Заказчиком во время проведения энергетического обследования.

Из таблицы «Информация о наличии приборов учета используемого энергетического ресурса муниципального образования город Армавир Краснодарского края» Приложения № 1 к Описанию объекта закупки следует, что приборы учета отсутствуют на следующих ТП:

- УНО ТП-б/н пос. ВИМ-2;

- УНО ТП-277 пос. Химик.

Между тем, в соответствии с п. 2.3. проекта контракта объем потребления энергетических ресурсов Заказчиком в базовом периоде определен при помощи прибора учета используемого энергетического ресурса за период с января по декабрь 2023 года.

В связи с отсутствием приборов на ТП УНО ТП-б/н пос. ВИМ-2 и УНО ТП-277 пос. ХИМИК объем потребления электрической энергии 280 светильниками в указанных поселках не мог быть учтен при определении базового потребления.

Как разъяснил Заказчик в ответе на запрос, размещенный на площадке, «объем потребления энергетического ресурса за период с января по декабрь 2023 года определен в соответствии с расшифровками от энергосбытовой организации. Потребление 280 светильников также входит в общий объем потребления энергетического ресурса за базовый период».

Из указанного ответа заказчика неясно, каким способом определен объем потребления в базовом периоде:

- по приборам учета (как заявлено в п. 2.3. проекта контракта); 

- расчетным способом.

В случае, если объем потребления в базовом периоде сформирован по приборам учета, то в данный объем не включено потребление 280 светильников, потребление в базовом периоде не соответствует действительности.

В случае, если заказчик дополнительно руководствовался «расшифровками энергосбытовой организации» (как разъяснено заказчиков в ответе на запрос), это означает комбинацию способов: по приборам учета и расчетно-измерительный способ, что не допускается в силу п. 6 Постановления Правительства № 636.

В соответствии с указанным пунктом определение объема потребления энергетического ресурса до реализации исполнителем перечня мероприятий, осуществляется одним из следующих способов:

- на основании планируемого объема потребления энергетического ресурса, сформированного заказчиком по фактическим данным об объеме потребления энергетического ресурса, определенным при помощи прибора учета используемого энергетического ресурса на объекте, в отношении которого осуществляются мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, в предшествующий период до реализации исполнителем перечня мероприятий;

- при установке исполнителем прибора учета используемого энергетического ресурса и фиксации сторонами данных об объеме (доле объема) потребления энергетического ресурса заказчиком, полученных при помощи этого прибора за период, который составляет не менее одного календарного месяца до начала реализации перечня мероприятий, - на основании планируемого объема потребления энергетического ресурса, сформированного заказчиком по фактическим данным об объеме потребления энергетического ресурса на объекте, определенным при помощи такого прибора учета используемого энергетического ресурса;

- расчетно-измерительным способом в соответствии с утвержденной Министерством экономического развития Российской Федерации методикой определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении.

Кроме того, в случае, если при исполнении контракта 280 светильников в поселках ВИМ-2 и ХИМИК будут присоединены к системе освещения города Армавир, то общий объем потребления электрической энергии системой освещения увеличится на объем электрической энергии, потребляемой данными 280 светильниками.

В соответствии с п. 5.3. проекта контракта объем потребления Заказчиком энергетического ресурса в натуральном выражении после реализации Перечня ЭСМ определяется в следующем порядке:

а) при наличии данных об объеме потребления энергетического ресурса, определенных при помощи прибора учета используемого энергетического ресурса:

- на основании объемов, зафиксированных прибором учета используемого энергетического ресурса в течение периода, равного календарному периоду достижения предусмотренного настоящим Контрактом размера экономии (доли размера экономии) и с учётом потребления светильников, не подлежащих замене;

б) при отсутствии данных об объеме потребления энергетического ресурса, определенных при помощи прибора учета используемого энергетического ресурса:

- расчетно-измерительным способом в соответствии с «Методикой».

В результате ликвидации безучетного потребления в поселках ВИМ-2 и ХИМИК объем потребления после реализации мероприятий будет определяться также по приборам учета.

Таким образом, Исполнитель не может спрогнозировать объем увеличения потребления электрической энергии в результате присоединения указанных 280 светильников. Объем потребления в натуральном выражении может увеличится в объеме, что полностью нивелирует достигнутую экономию и обусловит невозможность достижения результата исполнения контракта. Указанное не позволяет участнику закупки сформировать конкурсную заявку, определить предложение по величине планируемой экономии и проценту экономии, которые могут быть реально достигнуты. 

В нарушение п.7) ч.1 ст.42 Закона о контрактной системе Заказчиком не определено существенное условие контракта - место оказания услуг по контракту, отсутствует адресный перечень выполнения энергоэффективных мероприятий.

В соответствии с извещением о закупке место оказания услуг по контракту определено как: Российская Федерация, Краснодарский край, территория МО город Армавир.

В соответствии с Описанием объекта закупки место оказания услуг определено как «Система уличного (наружного) освещения на территории муниципального образования город Армавир Краснодарского края в соответствии с Приложением №1 к Техническому заданию (Объект энергосервиса)». В приложении № 1 к Техническому заданию, а также в иных документах закупки отсутствует адресная программа размещения существующих светильников, а также адреса размещения новых светильников.

В соответствии с Описанием объекта закупки на Исполнителя возлагаются, среди прочих, обязанности:

 - обеспечить качество оказываемых услуг (выполняемых работ) в соответствии с действующими строительными нормами и правилами (СНиП), государственными стандартами Российской Федерации в области строительства и капитального ремонта (ГОСТ), правилами устройства электроустановок (ПУЭ) и иными действующими нормами, и техническими условиями;

 - после реализации энергосберегающих мероприятий объект энергосервиса должен обеспечивать, при условии соответствия объекта энергосервиса и входящих в него объектов/оборудования (опоры освещения, световые приборы, приборы учета и т. д.), их характеристик и расположения требованиям действующего законодательства РФ, средний уровень освещенности исходя из норм согласно Классификации улично-дорожной сети городских поселений, определенной в СП 52.13330.2016. «Свод правил. Естественное и искусственное освещение. Актуализированная редакция СНиП 23-05-95*» (утв. приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 07.11.2016 № 777/пp).

При этом, выбор типа светильника и, соответственно, его технических характеристик (мощности, светового потока, кривой силы света) должен быть произведен исходя из категории дорог, шага и высоты опор, количества полос  и иных обстоятельств. Поскольку в документах закупки отсутствует адресный перечень мест расположения светильников, а также сведения о категориях дорог, замена светильников без учета указанных факторов может привести к несоблюдению требований к освещению (недоосвещение или переосвещение), что будет являться нарушением действующих норм и правил, государственных стандартов. 

Указанное не позволяет осуществить участнику закупки выбор марки и модели светильников с техническими характеристиками, которые обеспечили бы соблюдение требований СП 52.13330.2016. к яркости и освещенности дорог. Кроме того, для соблюдения указанных требований может потребоваться установка светильников в количестве, превышающем предусмотренное Описанием объекта закупки, что повлечет дополнительные затраты Исполнителя.

Кроме того, по условиям Описания объекта закупки требуется установка 96 шт. шкафа управления. Конкретные адреса для установки определяются по согласованию с Заказчиком во время проведения энергетического обследования. Необходим монтаж провода СИП-2х16 в количестве 16500 м для ликвидации без учетного потребления 280 светильников линий наружного освещения в поселках ВИМ-2 и ХИМИК. Конкретные адреса для установки определяются по согласованию с Заказчиком во время проведения энергетического обследования.

Пунктами 9.12. - 9.14. проекта контракта предусмотрены условия о штрафных санкциях в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 г. N 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063».

Согласно п. 39 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 года, при расчете неустойки, подлежащей взысканию с заказчика по государственному (муниципальному) контракту, заключенному в целях удовлетворения государственных (муниципальных) нужд в энергоснабжении, необходимо руководствоваться положениями специальных законодательных актов о снабжении энергетическими ресурсами.

Согласно ч. 19 ст. 108 Федерального закона от 05.04.2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Правительством РФ устанавливаются требования к условиям энергосервисного контракта, в том числе требования к условиям исполнения такого контракта, включая условия об оплате такого контракта (в части порядка определения фактически сложившихся цен (тарифов) на энергетические ресурсы в целях оплаты такого контракта), особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного контракта (цены лота) (в том числе период, за который учитываются расходы заказчика на поставки энергетических ресурсов).

Таким образом, Заказчиком установлены условия энергосервисного контракта в нарушение Постановления Правительства РФ от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)», которое является специальным нормативным актом в сфере энергосбережения.

Также в проекте контракта присутствуют условия, противоречащие положениям законодательства:

1)      Согласно п. 6.1. проекта контракта «Цена настоящего Контракта определяется в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов Заказчика на поставки энергетического ресурса, который может быть уплачен Исполнителю по энергосервисному Контракту»..

…Цена контракта в стоимостном выражении составляет _____________________ рублей ____________ копеек, в том числе НДС – 20%, _________________рублей _____________ копеек (далее – Цена Контракта)».

То есть, Заказчик определяет цену контракта в твердой денежной сумме.

В соответствии с ч. 13 ст. 108 Закона о контрактной системе энергосервисный контракт заключается по цене, которая определяется в виде:

1) фиксированного процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 1 части 3 настоящей статьи;

2) фиксированного процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 2 части 3 настоящей статьи;

3) процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 3 части 3 настоящей статьи.

Таким образом, условие п. 6.1. проекта контракта, установленное Заказчиком, не соответствует ч. 13 ст. 108 Закона о контрактной системе, которым установлен порядок определения цены энергосервисного контракта, так как цена определена в твердой денежной сумме на весь срок действия контракта, а не в виде процента экономии.  По энергосервисному контракту расчеты осуществляются по тарифам, фактически сложившимся за период достижения предусмотренного контрактом размера экономии, соответственно, указать точную цену контракта на момент его заключения не представляется возможным. За период действия контракта итоговая цена контракта, корректно определенная в соответствии с частью 13 статьи 108 Закона о контрактной системе, фактически может оказаться более или менее конкретной денежной суммы, которую предлагается указать в данном пункте. Ключевым условием контракта является то, что обязательство Исполнителя по экономии энергетического ресурса считается исполненным, если размер экономии (доля размера экономии), достигнутый в результате исполнения контракта, в натуральном выражении больше или равен размеру экономии (доли размера экономии) энергетического ресурса, указанному в контракте (п. 2.8. проекта контракта). Указание цены контракта в виде конкретной денежной суммы может привести к невозможности полного расчета сторон за достигнутую экономию в период действия контракта.

В приложении к извещению о закупке (Обоснование НМЦК) определена стоимость единицы энергетического ресурса (13,53299 руб.) на момент публикации извещения, а оплата электрической энергии, определяется в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на электрическую энергию, фактически сложившимся за период достижения предусмотренного контрактом размера экономии (п. 6.7. проекта контракта). Если в период действия контракта произойдет рост цен (тарифов) на энергоресурс, то цена контракта, определенная конкретной денежной суммой, может быть полностью выплачена до окончания срока его действия, а обязательство Заказчика по оплате экономии, достигнутой в натуральном выражении, при этом не будет исполнено.

Таким образом, цена энергосервисного контракта не может быть определена конкретной денежной суммой сразу при его заключении, поскольку в этом случае она не будет учитывать следующие определяющие факторы:

- размер экономии энергоресурса в натуральном выражении, фактически обеспеченный Исполнителем в период достижения экономии;

- рост тарифов на энергоресурс в период достижения экономии.

2. Как предусмотрено п. 10 Требований к условиям энергосервисного контракта, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.08.2010 № 636, энергосервисный контракта должен содержать определение механизма распределения между сторонами контракта дополнительной экономии энергетического ресурса, обеспеченной сверх установленного контрактом размера экономии (доли размера экономии), которого должен достигнуть исполнитель.

В соответствии с п. 6.4. проекта контракта, если по результатам энергосберегающих мероприятий, выполненных Исполнителем, образуется дополнительная экономия электрической энергии, которая представляет собой произведение стоимости единицы электрической энергии на момент отчетного периода и положительной разницы между размером достигнутой в результате исполнения Контракта экономии в натуральном выражении и размером планируемой экономии в натуральном выражении, который должен обеспечиваться Исполнителем при условии учета факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, то дополнительная экономия распределяется между Сторонами в таком же процентном отношении как и основная экономии между Заказчиком и Исполнителем и составляет:

- __% (___) процентов дополнительной экономии остается в распоряжении Заказчика;

- __% (______) процентов дополнительной экономии подлежит перечислению Исполнителю.

Между тем, процент распределения дополнительной экономии в проекте контракта и иных документах извещения не установлен, в связи с чем неясен механизм ее распределения между сторонами в случае ее достижения в ходе исполнения контракта.

Таким образом, Заказчиком установлены условия энергосервисного контракта в нарушение Постановления Правительства РФ от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)», которое является специальным нормативным актом в сфере энергосбережения.

3. П. 13.3.1. контракта предусмотрено, что  претензия должна быть направлена в письменном виде. По полученной претензии Сторона должна дать письменный ответ, по существу, в срок не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней с даты ее получения, если иной срок не указан в такой претензии. Оставление претензии без ответа в установленный срок означает признание требований претензии.

В силу ч. 16 ст. 94 Закона о контрактной системе в случае обмена документами при применении мер ответственности и совершении иных действий в связи с нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта в отношении контракта, заключенного по результатам электронных процедур, …, такой обмен осуществляется с использованием единой информационной системы путем направления электронных уведомлений. Такие уведомления формируются с использованием единой информационной системы, подписываются усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, поставщика (подрядчика, исполнителя), и размещаются в единой информационной системе без размещения на официальном сайте.

4. В извещении о закупке определены 3 этапа исполнения контракта, а именно:

- с даты заключения контракта - 31.07.2025 стоимостью 17 859 087,68 рублей;

- 01.07.2025 - 31.07.2026 стоимостью 35 718 175,36 рублей;

- 01.07.2026 - 31.07.2033 стоимостью 232 168 139,84 рублей.

При этом, проектом контракта, Описанием объекта закупки, иными документами отдельные этапы, срок их начала/окончания, стоимость этапов не предусмотрены.

Согласно п. 8.4 ч. 1 ст. 3 Закона о контрактной системе отдельный этап исполнения контракта - часть обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя), в отношении которого контрактом установлена обязанность заказчика обеспечить приемку (с оформлением в соответствии с настоящим Федеральным законом документа о приемке) и оплату поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.

В разделе 1 проекта контракта определено понятие отчетного периода – период, за который определяется достигнутый размер экономии энергетических ресурсов (доля размера экономии) (календарный месяц с первого числа каждого месяца до последнего числа каждого месяца).

Как предусмотрено п. 2.5. проекта контракта, начальный срок достижения предусмотренного Контрактом размера экономии – первый полный календарный месяц, следующий за месяцем, в котором были реализованы энергосберегающие мероприятия. Конечный срок достижения размера экономии – последний отчетный период 96-й полный календарный месяц, следующий за месяцем окончания энергосберегающих мероприятий.

По условиям раздела 6 проекта контракта в целях оплаты по контракту Стороны ежемесячно (каждый отчетный период) составляют Акт о потреблении энергетических ресурсов (по форме Приложения № 6 к настоящему Контракту), в котором стороны фиксируют размер достигнутой экономии, и Акт об определении экономии энергетических ресурсов (по форме Приложения № 5 к настоящему Контракту), на основании которого Заказчик осуществляет оплату по контракту.

Таким образом, установленные извещением условия об этапности исполнения контракта противоречат положениям проекта контракта, что обуславливает неопределенность в части порядка исполнения контракта, порядка сдачи-приемки энергосберегающих мероприятий и оплаты достигнутой экономии.

С учетом изложенных обстоятельств, извещение закупки и прикрепленные документы содержат нарушение ч.6 ст.23, п.1), п.7) ч.1 ст.42, п.1) ч.1 ст.33, ч.3 ст.7, ч.2 ст.8, ст.14, ч.ч.13, 19 ст.108, ч.16 ст.94 Закона о контрактной системе.

Комиссия, руководствуясь ч.15, ч.22, ч.23 ч.8 ст.106 Закона о контрактной системе,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ПАО «Ростелеком» обоснованной.

2. Признать в действиях заказчика – УЖКХ администрации МО г. Армавир, уполномоченного органа – управление по закупкам для муниципальных нужд администрации МО г. Армавир нарушение ч.6 ст.23, п.1), п.7) ч.1 ст.42, п.1) ч.1 ст.33, ч.3 ст.7, ч.2 ст.8, ст.14, ч.ч.13, 19 ст.108, ч.16 ст.94 Закона о контрактной системе.

3. Заказчику - УЖКХ администрации МО г. Армавир, уполномоченному органу (комиссии) – управлению по закупкам для муниципальных нужд администрации МО г. Армавир выдать предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства по ч.1.4 ст.7.30 КоАП.

Настоящее решение может быть обжаловано в арбитражном суде в течение трех месяцев в установленном законом порядке.