Решение
по делу №082/06/106-326/2023

Резолютивная часть решения оглашена 28.04.2023 г.        г. Симферополь        

Решение в полном объеме изготовлено 03.05.2023г.

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (Крымское УФАС России) (далее – Комиссия) в составе:

председатель Комиссии – заместитель руководителя Крымского УФАС России А.П. Рудакова,

члены Комиссии:  

заместитель начальника отдела контроля закупок Крымского УФАС России А.М. Крылова,

главный специалист-эксперт отдела контроля закупок Крымского УФАС России Т.В. Бачинская,

при участии представителя интересов:

- ФГБУ "Международный детский центр "Артек" (далее – Заказчик) – Борисенко А.В. (по доверенности), Петыш О.С. (по доверенности),

- ООО "Сорель" (далее  – Заявитель) – Дружков С.Ю. (директор),

рассмотрев жалобу Заявителя на действия Заказчика при проведении закупки «Выполнение работ по подготовке оснований, благоустройству территории, включая поставку и монтаж элементов комплексных полос препятствий верёвочного парка, в детском лагере "Лазурный"» (извещение № 0375100001223000074) (далее — Закупка), в соответствии со статьей 106 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, пунктом 3.30 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 19.11.2014 №727/14, зарегистрированного в Министерстве юстиции Российской Федерации 27.02.2015 за №36262 (далее – Административный регламент от 19.11.2014 №727/14),

УСТАНОВИЛА:

В Крымское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, опубликовавшего извещение о Закупке с нарушением требований Закона о контрактной системе.

Представители Заказчика не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Закупки Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

В результате рассмотрения жалобы Комиссия установила следующее.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 данного Федерального закона.

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

В силу части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 данной статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Согласно части 3 статьи 33 Закона о контрактной системе не допускается включение в описание объекта закупки (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом.

Согласно извещению о проведении закупки объектом закупки является «Выполнение работ по подготовке оснований, благоустройству территории, включая поставку и монтаж элементов комплексных полос препятствий верёвочного парка, в детском лагере "Лазурный"».

В жалобе Заявитель указывает следующее: «Заказчик объединил в один лот открытого аукциона в электронной форме разнородные товары (услуги, работы), которые не являются одноименными и относятся к разным группам товаров (услуг, работ), сузив тем самым круг потенциальных участников размещения заказа, которые могли принять участие в аукционе по отдельным товарам или группам таких товаров, тем самым нарушив ч.1 ст.17 Закона о защите конкуренции. Согласно части 6 статьи 24 закона № 44-ФЗ, лот рассматривается как самостоятельный объект, по которому подается отдельная заявка и заключается свой контракт. С позиции 44-ФЗ лот представляет собой объект закупки, состоящий из некоторого количества товаров (услуг), имеющих набор одинаковых характеристик, на основании которых и осуществляется их объединение в один объект. Такими характеристиками являются технологические и функциональные параметры товара. Каждый объект имеет обоснованную начальную цену, в отношении него договором определяются сроки поставки и прочие существенные условия. Считаем, что заказчик нарушает правила регламентированные 44-ФЗ при объединении товаров в лот, что в итоге приводит к трудностям для подрядчиков при исполнении заказа, что фактически является фактором ограничения конкуренции и увеличением стоимости продукции, услуг по контракту. Таким образом нарушаются основные положения контрактной системы и 135-ФЗ. В данном случае Заказчик объединил благоустройство территории и поставку, монтаж элементов комплексных полос препятствий верёвочного парка. Парк по смете - 32 956 000,00 руб., благоустройство – 17 895 324,12 руб. В пункте 5 табличной части технического задания заявлено количество поставляемого товара, выполняемых работ и услуг для каждой позиции и вида, номенклатуры или ассортимента - Согласно: Ведомости объемов работ (Приложение № 2 к контракту), Локального сметного расчета (Приложение № 3 к контракту). В аукционной документации отсутствует заявленная Заказчиком ведомость объемов работ. Дополнительные требования предъявлены к строителям, а не к производителям спортивного оборудования, хотя стоимость поставки и монтажа веревочного парка почти в 2 раза превышает стоимость работ по благоустройству. В техническом задании про благоустройство территории не указано никакой информации. Только в смете проставлены категории расходов в единичных расценках и опять веревочный парк отдельным лотом в 33 млн.руб. К техническому заданию не приложена ведомость объемов работ, тогда как Заказчик на нее ссылается. Скриншот экрана это демонстрирует, что в документации 3 нет ведомости объемов работ, что препятствует потенциальным участникам аукциона подготовить полноценную заявку на участие в аукционе. Таким образом, укрупнение лота устанавливает дополнительные барьеры для узкоспециализированных предприятий и компаний, производящих (выполняющих, оказывающих) определенные товары, работы, услуги. Такое укрупнение может приводить к ограничению количества участников процедуры закупки».

Комиссия отмечает, что системное толкование норм Закона о контрактной системе позволяет сделать вывод о том, что заказчик вправе определять такие требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам товаров, которые соответствуют его потребностям с учетом специфики его деятельности и обеспечивают эффективное использование бюджетных средств.

При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать объект закупки, уточнить его характеристики, поскольку потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении соответствующих требований.

Заказчик при размещении закупки не имеет возможности установить требования к характеристикам, которые удовлетворяли бы всех возможных участников закупки, а действующее законодательство не накладывает на него обязанность учитывать интересы каждого участника рынка, осуществляющего услуги данной группы, и устанавливать требования, которые бы подходили для всех потенциальных участников закупки.

Отсутствие у каких-либо лиц, заинтересованных в заключении контракта, возможности поставить товар, соответствующий потребностям заказчика, не свидетельствует о нарушении заказчиком прав этих лиц, а также об ограничении заказчиком числа участников закупки.

Согласно пояснениям Заказчика, работы, неотъемлемой частью веревочного парка, являются площадки, дорожки, места пребывания обучающихся на спортивном объекте. Благоустройство прилегающей территории влияет на технические параметры как минимум обустройством инженерных сетей, ливневыми стоками и так далее, что в совокупности влияет на безопасное нахождение детей на объекте, а также безопасными подходами, нахождения и ухода детей.

Заказчик при описании характеристик закупаемой продукции руководствовался необходимостью обеспечения своих потребностей, указав все необходимые показатели, используемые для определения соответствия предлагаемых товаров нуждам Заказчика. В описании товара указаны значимые для Заказчика характеристики, позволяющие Заказчику исполнять свои функции надлежащим образом.

Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что объединение в один лот вышеуказанных работ обусловлено потребностью Заказчика, работы имеют общую цель и представляют неотделимый комплекс мер, формирование вышеуказанного лота основано на принципах эффективности осуществления закупок, экономии бюджетных средств и не противоречит требованиям Закона о контрактной системе.

Вместе с тем, Заявителем на заседание Комиссии не представлено доказательств, подтверждающих, что Заказчиком неправомерно объединены в один предмет закупки выполнение работ, не имеющих функциональную и технологическую связь между собой, что приводит к необоснованному ограничению количества участников закупки.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.12.2010 N 11017/10 по делу N А06-6611/2009, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования. Включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах.

Согласно Протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 26.04.2023 №ИЭА1 на участие в закупке было подано 4 заявки, которые были признаны соответствующими требованиям Закона о контрактной системе и извещения о закупке. Снижение начальной (максимальной) цены контракта составило 35,6 %.

Таким образом, объединение в один лот указанных работ обусловлено потребностями заказчика, является его правом и направлено на достижение единого результата, обеспечивает качественное и своевременное выполнение работ.

На основании изложенного, Комиссия Крымского УФАС России, приходит к выводу, что действия Заказчика не противоречат требованиям Закона о контрактной системе, первый довод Заявителя признается необоснованным.

Согласно второму доводу жалобы: «Заказчиком нарушен принцип единообразия, а именно предъявления единых требований к участникам закупок в соответствии с ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ. Из содержания Заявки усматривается установление Заказчиком дополнительных требований к участникам Закупки: 1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по строительству некапитального строения, сооружения (строений, сооружений), благоустройству территории; 2) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (в том числе линейного объекта); 3) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (в том числе линейного объекта). Цена выполненных работ по договорам, предусмотренных пунктами 1 или 2 настоящей графы настоящей позиции, цена выполненных работ, предусмотренных пунктом 3 настоящей графы настоящей позиции, должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).Информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям: в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 1 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) исполненный договор; 2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ. В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 2 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) исполненный договор; 2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ; 3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации. В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) раздел 11 "Смета на строительство объектов капитального строительства" проектной документации; 2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации».

Частью 2 статьи 42 Закона о контрактной системе предусмотрено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы:

1) описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона;

2) обоснование начальной (максимальной) цены контракта с указанием информации о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), порядка применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате контракта;

3) требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки;

4) порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсах в соответствии с настоящим Федеральным законом;

5) проект контракта;

6) перечень дополнительных требований к извещению об осуществлении закупки, участникам закупок, содержанию заявок на участие в закупках при осуществлении закупок.

Согласно части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 N 2571 "О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление N 2571) определены дополнительные требования к участникам закупок, в том числе при проведении электронного аукциона.

Пунктом 9 приложения к Постановлению Правительства РФ N 2571 определены следующие дополнительные требования, предъявляемые к участникам закупки при проведении закупки на работы по строительству некапитального строения, сооружения (строений, сооружений), благоустройству территории:

наличие у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по строительству некапитального строения, сооружения (строений, сооружений), благоустройству территории;

2) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (в том числе линейного объекта);

3) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства (в том числе линейного объекта).

Цена выполненных работ по договорам, предусмотренных пунктами 1 или 2 настоящей графы настоящей позиции, цена выполненных работ, предусмотренных пунктом 3 настоящей графы настоящей позиции, должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Представитель Заказчика в ходе заседания пояснил следующее: «Ввиду наличия сложного рельефа, монтажа и изготовления искусственных опор для монтажа веревочного парка, и пешеходных дорожек, эко тропы и перголы, необходимо наличие строительного опыта производства данных работ и подтвержденных исполненных контрактов.

...

Согласно Постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 №11017/10 по делу №А06-6611/2009 Заказчик вправе в необходимой степени детализировать объект закупки. Включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таких целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах».

Таким образом, Комиссия отмечает, что Заказчиком в извещении о проведении электронного аукциона в электронной форме определено, что дополнительные требования к участникам закупки установлены в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе и Постановлением Правительства РФ N 2571. На основании изложенного, второй довод признается необоснованным.

Кроме того, согласно сведениям из реестра контрактов ЕИС, у Заявителя отсутствуют исполненные договора, соответствующие указанным требованиям, в связи с чем Заявитель не соответствует установленным требованиям ч. 2 ст. 31 Закона о контрактной системе, позиции 9 «Работы по строительству некапитального строения, сооружения (строений, сооружений), благоустройству территории» раздела II приложения к Постановлению № 2571, требованиям к участникам закупки в извещении и не мог быть участником закупки, что также подтверждает тот факт, что действия Заказчика не нарушают права Заявителя.

Согласно третьему доводу жалобы: «В пункте технического задания Порядок работы и проведения монтажа Заказчик требует от потенциального победителя, одномоментно в течении 5 дней, однако срок поставки по контракту согласно пункту 2.1 - 120 дней: 4 а. провести разметку трасс спортивной полосы препятствий для согласования маршрутов и мест установки искусственных опор с заказчиком в течении пяти дней с момента подписания контракта. б. предоставить заказчику в течении пяти дней после подписания контракта, списка монтажников, с наличием удостоверений о прохождении подготовки условий охраны труда, с допуском к работам на высоте. в. в течении 5 рабочих дней с момента подписания контракта, предоставление заказчику дендрологическое заключения о пригодности использования деревьев для монтажа и эксплуатации спортивной полосы препятствий с ссылкой на предоставленный проект. Заключение предоставлено дипломированным специалистом, экспертом-дендрологом. г. отгрузить на площадку в течении 7 дней всех используемых пиломатериалов, канатов, шнуров, тросов, крепежа с предоставлением соответствующей накладной и сертификатов на товары. д. в течении пяти рабочих дней, предоставление заказчику проекта верёвочного парка, разработанного в соответствии с техническим заданием на верёвочный парк д/л «Лазурный», с указанием всех технических характеристик элементов, наглядным отображением монтажа узлов этапов, страховочной линии, схем расположения, с точными значениями высот, сечений. Проект предоставляется уполномоченным лицом с отметкой СРО.

По существу усматривается, что требования предъявляются только к поставке материалов, оборудования, технической документации для устройства веревочного парка, как будто материалы и работы по благоустройству не входят в лот закупки или к ним предъявляются другие требования или вообще никакие. Возникает вопрос о практической целесообразности таких укороченных сроков, при общем сроке реализации контракта в 120 дней. Часть оборудования будет производится и окрашиваться в производственных условиях, а не в условиях лесополосы детского лагеря. Пунктом в. Заказчик требует в течении 5 рабочих дней с момента подписания контракта, предоставление заказчику дендрологическое заключения о пригодности использования деревьев для монтажа и эксплуатации спортивной полосы препятствий с ссылкой на предоставленный проект. Заключение предоставлено дипломированным специалистом, экспертом-дендрологом. Допустим специалист-дендролог, приглашенный поставщиком, выдает отрицательное заключение и запрет на использование деревьев для монтажа и эксплуатации спортивной полосы препятствий. Как в таком случае поступать поставщику? В данном случае Заказчику целесообразно заранее решить вопрос заключения специалиста-дендролога своими силами, тем более что на предоставленной схеме расположения полосы препятствий схематично обозначены деревья, на которых планируется установка этапов полосы препятствий. С учетом особого статуса природоохранной зоны территории Заказчика, вопросы монтажа и использования деревьев для эксплуатации спортивной полосы препятствий, должен быть решен до проведения аукциона, в установленном законом порядке».

При формировании Технического задания Заказчику в рамках Закона о контрактной системе предоставлены полномочия по самостоятельному определению характеристик услуги, в частности сроков исполнения отдельных этапов работ, в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности. Однако из буквального толкования вышеприведенных положений Закона о контрактной системе следует, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам данного Закона, при описании объекта закупки должны таким образом прописать требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с такими характеристиками, которые ему необходимы, а с другой стороны, не ограничить количество участников закупки.

Согласно возражениям Заказчика на третий довод жалобы Заявителя: «Данным требованием Заказчик не нарушил права потенциальных исполнителей. Требования обусловлены определенной последовательностью действий подрядчика, т.к. все виды работ прямо связаны между собой.

Требование о наличии дендрологического заключения являются требованием ГОСТ Р 56986-2016 для устройства верёвочных парков. Исходя из всего вышесказанного, можно сделать вывод о том, что требование Заказчика о предоставлении дендрологического заключения и основанной на нем прокладки (уточнении) маршрутов в течении 5 дней, а не 120 дней после заключения контракта-являются полностью обоснованным».

Обзором судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 отмечено, что в силу статьи 6 Закона о контрактной истеме возможное сужение круга участников закупки с одновременным повышением эффективности использования финансирования (обеспечением его экономии), исходя из положений пункта 1 статьи 1 Закона о контрактной системе, не может само по себе рассматриваться в качестве нарушения требований Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

Нарушение принципов единства контрактной системы в сфере закупок или/и создание неравных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок не установлено. Намерение заказчика при формировании описания товара было направлено на максимальное удовлетворение потребностей, умысла на нарушение принципов конкуренции, создания каких-либо преимуществ отдельным участникам закупки заказчик не имел.

Согласно устным и письменным пояснениям Заказчика, ему необходимы такие услуги, которые бы полностью соответствовали указанным характеристикам в техническом задании, в том числе, требование о предоставлении Заказчику дендрологического заключения о пригодности использования деревьев для монтажа и эксплуатации спортивной полосы препятствий в течении 5 рабочих дней с момента подписания контракта, соответственно смогут удовлетворить потребности Заказчика.

Таким образом, учитывая изложенное, третий довод признается необоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь частью 15, 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом от 19.11.2014 №727/14, Комиссия

РЕШИЛА:

Признать жалобу Заявителя необоснованной.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия

Председатель Комиссии             А.П. Рудакова

Члены Комиссии:              А.М.Крылова

                         Т.В. Бачинская