РЕШЕНИЕ

по жалобе ООО «Эндо-Мед» (вх. № 001945/э от 21.01.2021 г.) 

о нарушении законодательства о закупках

15.02.2021 г.                                                                                                                                г. Пермь

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю (далее – Комиссия),

рассмотрев ООО «Эндо-Мед» (далее – Заявитель) на действия ГБУЗ ПК «Ордена «Знака Почета» Пермская краевая клиническая больница» (далее – Заказчик) при проведении электронного аукциона на поставку порт-систем, катетеры (с) (изв. № 0356200002021000042),

УСТАНОВИЛА:

Заявитель полагает, что нормы Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о закупках), нарушены действиями Заказчика.

В ходе рассмотрения жалобы и в ходе проведения внеплановой проверки, осуществленной Комиссией Пермского УФАС России в соответствии с ч. 3 ст. 99 Закона о закупках, в соответствии «Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14, установлено следующее.

Согласно извещению № 0356200002021000042 Заказчиком проводился электронный аукцион на поставку порт-систем, катетеры (с).

В соответствии с извещением о проведении электронного аукциона, аукционной документацией:

1) извещение о проведении электронного аукциона размещено в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) – 29.01.2021 г.

2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – Аукцион;

3) начальная максимальная цена контракта – 1 317 000,00;

4) дата окончания подачи заявок - 09.02.2021 г.

1. Заявитель полагает, что совокупности требований, указанных в позициях 2 и 3 Технического задания соответствует товар единственного производителя – BBraun Medical (Франция).

В п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках установлено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в том числе, наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами. использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

В силу ч. 2 ст. 33 Закона о закупках документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Из приведенных норм следует, что действующее законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование Заказчиком объекта закупки, исходя из целей осуществления закупки и потребностей последнего.  При этом, потребность Заказчика является определяющим фактором при формировании объекта закупки.

Кроме того, при установлении требований к качественным, техническим и функциональным показателям Заказчик также руководствуется собственными потребностями и не обязан обосновывать установленные требования. При этом данные требования не должны приводить к ограничению количества участников закупки.

Комиссия, не оспаривая право Заказчика устанавливать показатели в соответствии со своими потребностями, отмечает, что параметры, установленные в документации о закупке, не должны приводить к ограничению количества участников закупки. В данном случае, исполнением требований Закона о закупках, должно являться наличие на рынке как минимум двух производителей, товар которых соответствует всем требованиям, обозначенным в аукционной документации.

Аналогичная позиция содержится в п. 2 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017г.).

Частью 2 ст. 8 Закона о закупках предусмотрено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно п. 3 раздела 5 информационной карты аукционной документации описание объекта закупки, информация о количестве товара указаны в Приложении 2 «Техническое задание (Спецификация)», в Приложении 3 «Проект контракта».

Согласно Техническому заданию Заказчику требуются катетеры венозные центральные периферические вводимые.

Представитель Заказчика пояснил, что совокупности требований Технического задания соответствуют также товары производства компаний Braun, Arrow, PMF, Bard. В обоснование своей позиции Заказчиком были представлены коммерческие предложения, полученные от ООО «Б.Браун Медикал», ООО «Медимком», а также сравнительная таблица соответствия товаров производителей Braun, Arrow, PMF, Bard.

Также Комиссия обращает внимание, что аукцион проводится не среди производителей, а среди поставщиков товара и участником закупки может выступить любое лицо, в том числе и не являющееся производителем требуемого к поставке товара, готовое поставить товар, отвечающий требованиям документации об электронном аукционе и удовлетворяющий потребностям заказчика. Более того, имеет значение не тот факт, что один или несколько производителей производят соответствующий товар, а возможность участников торгов осуществить его поставку. Доказательств того, что изложенные в документации об электронном аукционе требования к техническим характеристикам товара влекут за собой ограничение количества участников закупки при рассмотрении жалобы не представлено.

Следовательно, документация об электронном аукционе, разработанная и утвержденная подобным образом, не противоречит положениям Закона о закупки, в том числе не приводит к ограничению количества участников закупки.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу о необоснованности данного довода жалобы.

2. Заявитель полагает, что Заказчиком нарушены положения постановления Правительства РФ от 08.02.2017 г. № 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в частности в позиции 2 и 3 включена дополнительная информация без обоснования необходимости использования такой информации.

В соответствии с ч. 6 ст. 23 Закона о закупках порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. № 145 утверждены правила использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Правила использования каталога).

В силу п. 4 Правил использования каталога Заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами «б» - «г» и «е» - «з» пункта 10 Правил формирования и ведения в ЕИС в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Правила формирования и ведения каталога), утвержденных Постановлением № 145, с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:

а) наименование товара, работы, услуги;

б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);

в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

Согласно п. 5 Правил использования каталога Заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона, которые не предусмотрены в позиции каталога, за исключением случаев:

а) осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2019 г. № 878 «О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2016 г. № 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации», при условии установления в соответствии с указанным постановлением ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств;

б) если иное не предусмотрено особенностями описания отдельных видов объектов закупок, устанавливаемыми Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 5 статьи 33 Федерального закона.

Согласно п. 6 Правил использования каталога в случае предоставления дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 настоящих Правил, заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).

Согласно п. 7 Правил использования каталога в случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Федерального закона.

В качестве кода каталога товара, работы, услуги, на которые в каталоге отсутствует соответствующая позиция, указывается код такого товара, работы, услуги согласно Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014.

Согласно п.п. 2, 3 Технического задания к поставке требуется катетер венозный центральный периферически вводимый, описание которого соответствует описанию, указанному в позиции КТРУ 32.50.13.110-00005222: «Стерильная тонкая гибкая трубка, предназначенная для введения в периферическую вену и продвигаемая дальше в центральную вену для обеспечения краткосрочного или длительного внутрисосудистого доступа для введения медикаментов (антибиотиков), химиотерапевтических веществ, питательных веществ, парентеральных растворов, обезболивающих жидкостей и иногда для взятия образцов крови, контроля кровяного давления и температуры и инъекций контрастного вещества; изделие не предназначено в первую очередь для экстракорпоральной гемотерапии, такой как гемодиализ. Изделие, также известное как периферически вводимый центральный катетер, как правило, включает специальные принадлежности для введения/обеспечения возможности функционирования катетера (например, луеровские разъемы, стилет). Это изделие для одноразового использования».

Помимо описания в Техническом задании Заказчиком указаны дополнительные характеристики. В обоснование включение в позиции 2, 3 Технического задания дополнительных характеристик Заказчик указано «в связи с отсутствием описания товара, работы, услуг в позиции КТРУ (каталог товаров работ, услуг) (п. 4 постановления 08.02.2017 № 145) заказчик применяет техническое описание объекта закупки в соответствии со ст. 33. 44-ФЗ».

Проанализировав положения документации, информацию содержащеюся в КТРУ, Комиссия установила, что описание позиций № 2,3 в Техническом задании содержит дополнительные характеристики, определяющие состав набора, материал изготовления, длину и так далее, не предусмотренные КТРУ. При этом в Техническом задании отсутствует обоснование необходимости использования данных характеристик.

Следовательно, в действиях Заказчика, не указавшего обоснование включения дополнительных характеристик, имеется нарушение требований п. 2 ч. 1 ст. 33, п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках, п. 6 Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» утвержденного постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145.

Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 10.02.2021 г. на участие в закупке подана одна заявка, признанная соответствующей требованиям аукционной документации.

Отсутствие обоснования включения дополнительных характеристик и последующее указание дополнительных характеристик ограничивает потенциальный круг участников закупки, поскольку позволяет Заказчику указывать необходимые ему показатели и характеристики в нарушение положений Закона о закупках.

3. Заявитель полагает, что Заказчиком объединены в состав одного аукциона технологически не связанные между собой позиции, которые не являются технологическим продолжением друг друга, в частности позиция 1 Технического задания технологически не связана с позициями 2,3 Технического задания.

Согласно Техническому заданию поставке требуется: позиция № 1 «Порт-система имплантируемая, для введения лекарственных средств, высота имплантируемой части 12-13,5мм, диаметр катетера 1,7-2,8мм, длина катетера 66-90см» соответствующая КТРУ 32.50.13.190-00006878, позиция № 2,3 «Катетер венозный центральный периферически вводимый» соответствующий КТРУ «32.50.13.110-00005222».

Комиссией установлено, что позиция № 1 соответствует коду ОКПД2 32.50.13.190, установленного в перечне изделий медицинского назначения № 1, позиции № 2,3 «Катетер венозный центральный периферически вводимый» соответствующий КТРУ «32.50.13.110-00005222» соответствуют коду - 32.50.12.110 - «Иглы хирургические; инструменты колющие; шприцы-инъекторы медицинские многоразового и одноразового использования с инъекционными иглами и без них».

В письменных пояснениях Заказчик указал, что Объект закупки является технологически связующем звеном друг другом в виду особенностей применения изделия, а именно: пик-катетер и порт-система являются изделиями для обеспечения длительного венозного доступа. Решение о постановке того или иного изделия принимается интрооперационно врачом в зависимости от ситуации: наличие или отсутствие того или иного доступа. При невозможности установить пик-катетер в кубитальную вену выбор делается в пользу порт-системы и та устанавливается в подключичную вену. Помимо прочего врач определяет как долго будет проводиться терапия. Если инфузия до 4-6 месяце, ставится пик-катетер. Если более 6 месяцев, порт-система. Врач обязан иметь все необходимые расходные материалы сразу, для адекватного выбора. В противном случае отсутствие того или иного набора (пик-катетер или порт-система) может привести к некачественному оказанию помощи. Оба устройства считаются катетерами.

Заказчик объединил все позиции в один лот с целью обеспечения длительного венозного доступа онкологическим пациентам. Порт/катетер инфузионный/инъекционный, имплантируемый и катетер венозный центральный периферически вводимый, предназначены для введения противоопухолевых препаратов и проведения сопроводительного лечения онкологическим больным. Использование того или иного изделия (порт-система или ПИК катетер) зависит от времени использования длительного венозного доступа у конкретного пациента и определяется врачом. По Классификатору вся продукция имеет ОКПД2 код 32.50 «Инструменты и оборудование медицинские», поэтому является технологически и функционально связанной, и может быть объединена в один лот. Предметом закупки является поставка, а не производство. Отсутствие у участников закупки возможности поставить товар необходимый Заказчику, не означает ограничение количества участников такой закупки.

Заказчик обосновал объединение в единый лот технологически связанных продуктов для осуществления процесса введения противоопухолевых препаратов. Все наименования не содержат фталаты и латекс, позволяют вводить любые химиопрепараты и применяются на отделениях химиотерапии. Порт-системы предназначены для длительного доступа онкологическим. Периферически имплантируемые катетеры (ПИК) предназначены для длительного венозного доступа пациентом онкологического профиля для введения противоопухолевых препаратов как альтернативный вариант венозного доступа (порт-систем) для более коротких курсов терапии. Катетер центральный венозный периферически вводимый и порт/катетер инфузионный (порт-система имплантируемая) являются катетерами длительного центрального венозного досутупа и имеют схожий набор и методику установки. Устанавливаются врачами анестезиологами для онкологических пациентов для обеспечения доступа для химиотерапии. Имеют одинаковые показания и противопоказания для установки. Разница заключается в длительности использования. Таким образом являются системами единого назначения и функционала, то есть технологически и функционально связанные. Данное объединение в один лот соответствует положениям ст. 17 п. 3 №, 135 ФЗ. Согласно п. 3 ст. 4 № 135 Закона о защите конкуренции «взаимозаменяемые товары - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам таким образом, что приобретатель заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях)». Катетер центральный венозный периферически вводимый и порт/катетер инфузионный являются взаимозаменяемыми товарами (системами длительного центрального венозного доступа для онкологических пациентов). Варианты длительного ЦВД: Это подтверждается и арбитражной практикой: Постановление ФАС У О от 4 июля 2013 г. по делу № А07-163 85/2012 -товары являются однородными по своему потребительскому назначению, что предполагает их аналогичность и взаимозаменяемость; в связи с этим в объединение в один лот допустимо и не влечет ущемления участников закупки; Определение ВАС РФ от 31 октября 2012 г. по делу № А07-16385/2012 Постановление ФАС ВСО от 23 августа 2013 г. по делу № А74-5766/2012 - между товарами существует функциональная связь, обусловленная достижением одной цели, максимального результата.

Комиссия отмечает, что указанные к поставке позиции имеют схожий код ОКПД2 32.50 «Инструменты и оборудование медицинские», что позволяет определить их однородность. Кроме того, объединение в один лот поставки оборудования не свидетельствует о нарушении требований, установленных Законом о закупках, поскольку условия аукционной документации не требуют от участника личного выполнения поставки данного оборудования.

Участник закупки при выполнении непрофильных для него поставок оборудования имеет возможность приобрести товар у широкого круга производителей, что создает условия для обеспечения широкого круга участников закупки, поскольку прямого запрета ни аукционная документация, ни проект контракта не содержат.

Таким образом объединение Заказчиком в один лот различных товаров, работ, услуг само по себе не является нарушением вышеуказанных принципов, предусмотренных Законом о закупках.

Как следствие, нарушений требований Закона о закупках в действиях Заказчика Комиссия не усматривает.

На основании статей 99, 106 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО «Эндо-Мед» на действия ГБУЗ ПК «Ордена «Знака Почета» Пермская краевая клиническая больница» при проведении электронного аукциона на поставку порт-систем, катетеры (с) (изв. № 0356200002021000042) обоснованной в части второго довода.

2. Признать в действиях Заказчика нарушения п. 2 ч. 1 ст. 33, п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках, п. 6 Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» утвержденного постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145, выявленные в ходе рассмотрения жалобы.

3. В целях устранения нарушений Заказчику, Аукционной комиссии, Оператору электронной площадки выдать предписание.

4. Передать материалы настоящей жалобы должностному лицу Пермского УФАС России для принятия решения о привлечении должностных лиц Заказчика к административной ответственности за допущенное нарушение Закона о закупках.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.