27.07.2020г. в адрес Калужского УФАС Россиипоступила жалоба ООО «Монтажспецстрой» на положения аукционной документации заказчика –МКУ «Управление капитального строительства города Калуги»при проведении электронного аукциона (номер извещения на официальном сайте 0137200001220003380), предметом которого является выполнение работ по капитальному ремонту МБДОУ «Анютины глазки» г.Калуги, расположенного по адресу:г.Калуга, ул.Знаменская,д.47/9.

ООО «Монтажспецстрой» полагает, что Заказчик нарушил требования Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Изучив представленные документы, с учетом доводов сторон, руководствуясь Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, проведя внеплановую проверку в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, Комиссия Калужского УФАС России приходит к следующему.

1. 20.07.2020г.в единой информационной системе в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru; далее также официальный сайт, ЕИС) опубликовано извещение №0137200001220003380о проведении электронного аукциона, предметом которого является выполнение работ по капитальному ремонту МБДОУ «Анютины глазки» г.Калуги, расположенного по адресу:г.Калуга, ул.Знаменская,д.47/9 (далее – Аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта, согласно извещению о проведении Аукциона, составляла 125 341 385, 16 рублей.

Заказчиком по указанному Аукциону выступалоМКУ «Управление капитального строительства города Калуги».

Извещением о проведении Аукциона также установлена дата и время окончания срока подачи заявок на участие в Аукционе, а именно: 28.07.2020 08:00.

2. Согласно доводу жалобы ООО «Монтажспецстрой», пунктом 2.11 проекта Муниципального контракта предусмотрено право Заказчика вычесть из суммы оплаты за выполненные работы суммы штрафов и неустоек на основании акта, вместе с этим нет указания на то, что акт должен быть подписан обеими сторонами, что дает право Заказчику осуществить недоплату на основании собственного решения.

Вместе с тем, в ходе рассмотрения жалобы, Комиссия Калужского УФАС России установила следующее.

В соответствии с частью 6 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗв случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

В соответствии с частью 8 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗштрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов.

Согласно части 9 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Таким образом, удержание суммы неустойки, начисленной в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, из цены, подлежащей уплате должнику, нарушившему обязательство не противоречит Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, довод жалобы признается необоснованным.

3. Согласно доводу жалобы ООО «Монтажспецстрой» указание в пункте 6.2 проекта Контракта на необходимость предоставления документов на все без исключения применяемые материалы является излишним требованием. Кроме того в данном пункте не указаны сроки и порядок предоставления данных документов, что также может привести к злоупотреблениям со стороны Заказчика.

Вместе с тем, в ходе рассмотрения жалобы, Комиссия Калужского УФАС России установила следующее.

В соответствии с п. 6.2. проекта Контракта установлено, что все применяемые при выполнении работ на  Объекте материалы, конструкции и (или) оборудование должны сопровождаться документами, подтверждающими их происхождение, качество и безопасность, иметь сертификаты, технические паспорта, инструкции по эксплуатации и другие документы, удостоверяющие их качество, на русском языке или на иностранном языке с переводом, а также быть свободными от прав третьих лиц. Указанные документы должны быть представлены Генеральным подрядчиком Заказчику до начала производства работ, выполняемых при их использовании.

Согласно части 2 статьи 704 Гражданского кодекса РФ подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

Согласно части 1 статьи 748 Гражданского кодекса РФ заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за качеством предоставленных подрядчиком материалов.

Пункт 6.2 проекта контракта не устанавливает излишних требований к Подрядчику, а содержит перечень документов, которые может представить Подрядчик в подтверждение качества материалов, конструкций и (или) оборудования.

На основании вышеизложенного, Комиссия Калужского УФАС России приходит к выводу о необоснованности данного довода.

4. Согласно доводу жалобы ООО «Монтажспецстрой» заказчиком неправомерно установлен срок выполнения работ по Контракту, а именно в п. 1.3 «Срок выполнения работ - с момента заключения контракта — до 20.12.2020г. включительно, с учетом графика выполнения строительно — монтажных работ (Приложение№2)». Срок проведения работ по контракту до 20.12.2020г. вместе с тем согласно порядка приемки работ раздел 8 контракта, приемка может осуществляться в течении 10 дней (п.8.4) кроме того из п.8.6 контракта следует что у Подрядчика есть законное право в течении 10 дней (п.8.6) после выявления при приемке недостатков устранить их. Учитывая указанные сроки, а также установленные законом и контрактом сроки оплаты, фактическое исполнение обязательств сторонами может быть исполнено за пределами срока действия контракта (31.12.2020г.).

Вместе с тем, в ходе рассмотрения жалобы, Комиссия Калужского УФАС России установила следующее.

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит специального условия о том, что окончание срока действия контракта влечет прекращение обязательств сторон.

В силу ч. 1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Согласно ч. 3 ст. 425 ГК РФ при отсутствии в законе или договоре специального условия о том, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по нему, такой договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

В п.п. 15.1, 15.2., 15.3проекта Контракта указано: Контракт вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до 31 декабря 2020 года.Настоящий Контракт будет считаться исполненным и прекратившим свое действие после выполнения Сторонами взаимных обязательств по Контракту и осуществления окончательных расчетов между Сторонами.Окончание срока действия Контракта не влечет прекращения неисполненных обязательств Сторон по Контракту, в том числе гарантийных обязательств генерального подрядчика.

На основании вышеизложенного, Комиссия Калужского УФАС России приходит к выводу о необоснованности данного довода заявителя жалобы.

5. Согласно доводу жалобы ООО «Монтажспецстрой», пунктом 4.1.38 проекта Контракта в обязанности Подрядчика вменяется обслуживание прилегающих к объекту территорий (дороги, тротуары и т.д.) которые не входят в объект закупки.

В ходе рассмотрения жалобы, Комиссия Калужского УФАС России установила следующее.

Как следует из пункта 2 статьи 42 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в извещении об осуществлении закупки должно содержаться краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки с учетом требований, предусмотренных статьей 33 настоящего Федерального закона, информацию о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальная (максимальная) цена контракта, источник финансирования.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Согласно п. 8.1, 8.2 Информационной карты Документации, описание объекта закупки с указанием  функциональных, технических, качественных и эксплуатационных (при необходимости)  характеристик объекта закупки              указано в проектной документации (Приложение №1 Раздела II документации об электронном аукционе), в проекте контракта (Раздел IV документации об электронном аукционе).Количество товара, объём работ и услуг - В соответствии с проектной документацией (Приложение №1 Раздела II документации об электронном аукционе).

В соответствии с пунктами 1.2., 2.1 проекта Контракта по настоящему контракту Генеральный подрядчик обязуется принять на себя обязательства выполнить работы по капитальному ремонту объекта: «МБДОУ "Анютины глазки" г.Калуги, расположенного по адресу:г.Калуга, ул.Знаменская,д.47/9». Цена Контракта является твердой, определена на весь срок исполнения Контракта и включает в себя прибыль Генерального подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов Генерального подрядчика, связанных с выполнением обязательств по Контракту.

Комиссия Калужского УФАС России установила, что аукционной документацией, извещением не учтены расходы подрядчика на обслуживание  прилегающих к объекту территорий (дороги, тротуары), которые не входят в объект закупки.

Таким образом, исходя из положений аукционной документации, с учетом объекта закупки: выполнение работ по капитальному ремонту МБДОУ «Анютины глазки» г.Калуги, расположенного по адресу:г.Калуга, ул.Знаменская,д.47/9, Комиссия Калужского УФАС России приходит к выводу, что установление в п. 4.1.38 проекта контракта аукционной документации требований к подрядчику осуществлять уборку и содержание строительной площадки и примыкающей к ней территории, включая участки дорог и тротуаров, без установления конкретных объемов, приводит к невозможности формирования участником закупки соответствующего ценового предложения по исполнению контракта, т.е. влечет ограничение участия в данной закупке для потенциальных участников.

В соответствии с частью 2 статьи 8 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗконкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

На основании вышеизложенного, Комиссией Калужского УФАС России выявлено нарушение Заказчиком части 2 статьи 8, пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 2 статьи 42, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, содержащее признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

6. Согласно доводу жалобы ООО «Монтажспецстрой», п. 4.1.51 проекта контракта нарушаются права подрядчика, т.к. контрактом уже предусмотрены сроки этапов работ, указания в протоколах совещаний каких либо иных сроков, либо видов работ обязательных для исполнения Подрядчиком может нарушать права Подрядчика, предусмотренные данным контрактом и действующем законодательством.

В ходе рассмотрения жалобы, Комиссия Калужского УФАС России установила следующее.

В соответствии с пунктом 4.1.51. проекта Контракта заказчик проводит не реже одного раза в неделю оперативные совещания по контролю за ходом ведения работ на объекте с участием Генерального подрядчика и привлеченных им подрядных организаций. По итогам совещания оформляется протокол, фиксирующий порядок и сроки выполнения отдельных видов работ, предусмотренных настоящим Контрактом. Отсутствие представителя Генерального подрядчика, в случае если он заведомо предупрежден о проведении совещания, не освобождает его от ответственности за исполнение решений протокола.

За систематическое (более 2-х раз) невыполнение одного и того же решения протокола совещания, Генеральный подрядчик несет ответственность перед Заказчиком в соответствии с п.11.5.5. настоящего Контракта.

Вместе с тем, Комиссия Калужского УФАС России отмечает тот факт, что график выполнения работ установлен в пункте 8.4.              Информационной карты документации, а именно - срок поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг – с момента заключения контракта — до 20.12.2020г. включительно, с учетом графика выполнения строительно — монтажных работ (Приложение №2 проекта контракта (Раздел IV документации об электронном аукционе).

Таким образом, заказчиком в пункте 4.1.51. проекта Контракта установлен иной, отличный от указанного в документации, в Приложении №2 проекта контракта порядок и срок выполнения работ по контракту, что приводит к невозможности формирования участником закупки соответствующего ценового предложения по исполнению контракта, т.е. влечет ограничение участия в данной закупке для потенциальных участников.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Согласно пункта 1 части 13 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗв контракт включаются обязательные условияо порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки.

На основании вышеизложенного, комиссия Калужского УФАС России приходит к выводу о том, что Заказчиком в документации об электронном аукционе надлежащим образом не установлен порядок и сроки выполнения работ по контракту в соответствии со статьей 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в результате чего заказчиком допущены нарушения части 2 статьи 8, части 1статьи 34, пункта 1 части 13 статьи 34, пункта 2 статьи 42, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, содержащее признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

7. В соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, Комиссия Калужского УФАС России провела внеплановую проверку обжалуемого электронного аукциона и пришла к следующему.

7.1 В пунктах2.9., 3.1.3 проекта Контракта установлено:

2.9. Оплата выполненных работ осуществляется с учетом Графика выполнения строительно — монтажных работ (Приложение №2) промежуточными платежами на основании выставленного счета, подписанного сторонами акта о приемки выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), в течение 30 дней с момента подписания документа о приемке Заказчиком.

Окончательный расчет осуществляется в следующем порядке:

1) на основании выставленного счета, подписанного сторонами акта о приемки выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) в размере 90 (девяносто) процентов от суммы, указанной в справке о стоимости выполненных работ (КС-3), в течение 30 дней, с момента подписания акта о приемкевыполненных работ (КС-2) Заказчиком.

2) оплата в размере 10 (десяти) процентов от суммы указанной в справке о стоимости выполненных работ (КС-3) производится в течение 30 (тридцати) дней с даты подписания акта о приемке законченного строительством объекта (КС-11).

3.1.3. Заказчик обязан оплачивать выполненные по контракту работы на основании сметы контрактас учетом графика выполнения строительно-монтажных работ и фактически выполненных Генеральным подрядчиком работ не позднее 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Заказчиком акта о приемке выполненных работ (КС-2).

Таким образом, в проекте Контракта имеются противоречащие друг другу условия Контракта, так согласно пункту 2.9 оплата осуществляется в 2 этапа, а в пункте 3.1.3 установлена обязанность Заказчика оплатить выполненные работы непосредственно после их завершения и подписания акта о приемке выполненных работ.

В соответствии с пунктом 1 части 13 статьи 34Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗв контракт включаются обязательные условия:

1) о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, в том числе с учетом положений части 13 статьи 37 настоящего Федерального закона, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки.

Исходя из положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ Заказчиком надлежащим образом не установленпорядок и срок оплаты работы, порядок и срок оформления приемки выполненной работы (подписания акта о приемке выполненных работ (КС-2) или подписания акта о приемке законченного строительством объекта (КС-11)).

Кроме того, в соответствии с пунктом 2.9 проекта Контракта оплата выполненных работ осуществляется в размере 90 (девяносто) процентовв течение 30 дней, с момента подписания акта о приемке выполненных работ (КС-2) и в размере 10 (десяти) процентовв течение 30 (тридцати) дней с даты подписания акта о приемке законченного строительством объекта (КС-11), что может привести к увеличению 30-ти дневного срока полной оплаты выполненных работ при отсутствии подписанного акта о приемке законченного строительством объекта (КС-11).

Согласно части 13.1. статьи 34Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗсрок оплаты заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения контракта должен составлять не более тридцати дней с даты подписания заказчиком документа о приемке, предусмотренного частью 7 статьи 94 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если иной срок оплаты установлен законодательством Российской Федерации, случая, указанного в части 8 статьи 30 настоящего Федерального закона, а также случаев, когда Правительством Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства установлен иной срок оплаты.

На основании вышеизложенного, комиссия Калужского УФАС России приходит к выводу о том, что Заказчиком в документации об электронном аукционе допущены нарушения части 2 статьи 8,пункта 1 части 13 статьи 34, части 13.1. статьи 34, пункта 2 статьи 42, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, содержащее признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

7.2 Пунктом 4.1.47. проекта Контракта установлена обязанность Генерального подрядчика еженедельно организовывать выезд представителя Заказчика по строительному контролю на объект, для освидетельствования скрытых работ, приемки и подтверждения качества выполненных объемов строительно- монтажных работ и решения всех вопросов, касающихся выполнения работ на объекте, но не реже 2 раз в неделю (транспорт Генерального подрядчика).

Комиссия Калужского УФАС России установила, что аукционной документацией не учтены расходы подрядчика на осуществление еженедельного выезда специалиста Государственного заказчика по строительному контролю на объект, для освидетельствования скрытых работ, приемки и подтверждения качества выполненных объемов строительно- монтажных работ.

Отсутствиеконкретных объемов, приводит к невозможности формирования участником закупки соответствующего ценового предложения по исполнению контракта, т.е. влечет ограничение участия в данной закупке для потенциальных участников.

Аналогичные нарушения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, выразившиеся в отсутствии конкретных объемов дополнительных работ, выполняемых подрядчиком и не относящихся напрямую к предмету контракта и описанию объекта закупки отражены в пункте 5 настоящего Решения.

На основании вышеизложенного, Комиссией Калужского УФАС России выявлено нарушение Заказчиком части 2 статьи 8, пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 2 статьи 42, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, содержащее признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

С учетом всех изложенных обстоятельств, установленных в ходе рассмотрения жалобы, руководствуясь пунктом 1 части 15 статьи 99, частью 8 статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, Комиссия Калужского УФАС России решила:

1.                    Признать жалобу ООО «Монтажспецстрой» обоснованной в части нарушений, установленных в пунктах 5, 6 мотивировочной части Решения, в остальной части необоснованной.
2.                    Признать в действиях заказчика – МКУ «Управление капитального строительства города Калуги» при утверждении аукционной документации (номер извещения на официальном сайте0137200001220003380) нарушение положенийчасти 2 статьи 8, пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 13 статьи 34, части 13.1. статьи 34,пункта 2 статьи 42, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
3.                    Выдать комиссии уполномоченного органа – Министерству конкурентной политики Калужской области предписание об отмене всех протоколов, составленных в ходе проведения Аукциона.
4.                    Выдать заказчику – МКУ «Управление капитального строительствагорода Калуги» предписание об устранении нарушений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ путем внесения изменений в документацию Аукциона и продления срока подачи заявок на участие в Аукционе.
5.                    Оператору электронной площадки – АО «ЕЭТП» обеспечить возможность отмены протоколов и внесения изменений в аукционную документацию.
6.                    Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

В соответствии с частью 9 статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.