РЕШЕНИЕ

по жалобе ООО «Энергия Дальнего Востока» (вх. № 016824 от 02.11.2017г.)

о нарушении законодательства о закупках

09.11.2017г.г. Пермь

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю
по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия),

рассмотрев жалобу ООО «Энергия Дальнего Востока» (далее – Заявитель) на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении электронного аукциона на поставку автогрейдера среднего класса с бульдозерным отвалом и автогрейдера тяжелого класса с бульдозерным отвалом и боковым грейдерным отвалом для работы за ограждением для нужд КГБУ «Управление автомобильных дорог и транспорта» Пермского края (изв. № 0156200009917000523) (далее – Аукцион),

УСТАНОВИЛА:

Заявитель полагает, что нормы Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о закупках), нарушены действиями Заказчика, Уполномоченного органа.

В ходе рассмотрения жалобы и в ходе проведения внеплановой проверки, осуществленной Комиссией Пермского УФАС России в соответствии с ч. 3 ст. 99 Закона о закупках, в соответствии «Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14, установлено следующее.

Заявитель полагает, что Заказчиком неправомерно включены в один лот функционально и технологически не связанные между собой товары – автогрейдеры тяжелого и среднего классов.

Оценив в совокупности и взаимосвязи представленные доказательства, с учетом пояснений представителей сторон, Комиссия в данном конкретном случае не находит оснований для удовлетворения требования Заявителя  по следующим основаниям.

В соответствии с  п.п. 1, 2, 3 ч. 1 ст. 1 Закона о закупках настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг;  определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт).

Согласно п. 2 ст. 3 Закона о закупках определение поставщика (подрядчика, исполнителя) - совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных настоящим Федеральным законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта;

В п. 3 названной статьи обозначено, что закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд (далее - закупка) - совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. В случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), закупка начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта;

Из указанного следует, что целью осуществления закупки является удовлетворение, в данном случае, государственной нужды, которая заключается в обеспечении Заказчика автогрейдерами тяжелого и среднего классов.

Согласно ч. 1 ст. 8 Закона о закупках, контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В ч. 2 ст. 8 Закона о закупках указано, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона  о закупках, документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках установлено, что Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчик.

В соответствии с ч. 2 ст. 33 Закона  о закупках, документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Часть 3 ст. 33 Закона о закупках устанавливает, что не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом.

Из приведенных норм следует, что действующее законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование Заказчиком объекта закупки, исходя из целей осуществления закупки и потребностей последнего. При этом, потребность Заказчика является определяющим фактором при формировании объекта закупки.

Кроме того, функции и назначение поставляемых товаров аналогичны, что свидетельствует об однородности поставляемых товаров.

Комиссия также отмечает, что ООО «Энергия Дальнего Востока», являясь коммерческой организацией, осуществляет на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли и отсутствие товара, технические характеристики которого соответствуют потребностям Заказчика, связано только с его предпринимательской деятельностью, от требований, содержащихся в документации о закупке, не зависит, и соответственно, само по себе не может свидетельствовать об ограничении количества участников закупки.

Как следствие, нарушений в действиях Заказчика, Уполномоченного органа в данной части не может быть установлено.

Заявитель также полагает, что установленные в п/п 1.1, 1.2, 1.3, 1.4, 1.11.2, 1.12.1, 1.12.2 п. 5 Главы V «Техническое задание (спецификация)» аукционной документации Заказчиком требования к автогрейдеру тяжелого класса присущи исключительно конкретному товару, а именно автогрейдеру модели ГС-25.09.

Так, Заказчиком установлены следующие конкретные показатели поставляемого товара:

Заказчик пояснил, что указание конкретных характерстик товара, подлежащего поставке, определяются потребностями Заказчика. В частности:

- ограничение эксплуатационной массы включено ввиду технических характеристик ремонтных мастерских Заказчика, а именно  подъемных механизмов, максимальная грузоподъемность которых составляет 20 тонн;

- ограничение длины автогрейдера определяется особенностями автомобильных дорог и влияет на радиус разворота автогрейдера;

- ограничение ширины и высоты обусловлено правилами перевозки грузов автомобильным транспортом;

- тип привода, тип моста и дифференциал выбраны как наиболее надежные, эффективные и отвечающие потребностям Заказчика характеристики.

Представитель Уполномоченного органа также пояснил, что:

- длина автогрейдера ограничена, вследствие особенностей автомобильных дорог, расположенных в черте города, а именно: максимальный радиус разворота не более 10м;

- ширина и высота автогрейдера установлены в соответствии с п. 23 Правил Дорожного движения РФ;

- остальные требования установлены в связи с потребностью Заказчика.

Комиссия отмечает, что НМЦК по данной закупке в части цены на автогрейдер тяжелого класса сформирована из 3 коммерческих предложений.

При этом, представленные Заказчиком в материалы жалобы коммерческие предложения не отвечают требованиям коммерческого предложения, а именно не содержат цены предлагаемого товара. Более того, указанные коммерческие предложения содержат предложения о поставке автогрейдера тяжелого класса ГС 25.09 производства компании RM TEREX (ООО «РМ-Терекс»).

Кроме того, Заказчиком в материалы жалобы представлен отчет Пермской торгово-промышленной палаты о результатах анализа наличия (отсутствия) аналогов российской техники от 28.09.2017 г. Предметами проведения анализа являлись:

- автогрейдера среднего класса с бульдозерным отвалом;

- автогрейдер тяжелого класса с бульдозерным отвалом и боковым грейдерным отвалом.

В результате анализа Пермской торгово-промышленной палатой также были сделаны выводы о производстве на территории РФ двух моделей (модели ГС 25.09 и TG 2001) автогрейдеров тяжелого класса с бульдозерным отвалом и боковым грейдерным отвалом с характеристиками, соответствующими требованиям Заказчика, производства ЗАО «Брянский арсенал» (компания RM – TEREX).

Таким образом, Комиссия, не оспаривая право Заказчика устанавливать показатели в соответствии со своими потребностями, отмечает, что параметры, установленные в документации о закупке, как указано выше, не должны приводить к ограничению количества участников закупки.

  В данном случае, исполнением требований Закона  о закупках, должно являться наличие на рынке как минимум двух производителей, товар которых соответствует всем требованиям, обозначенным в аукционной документации.

Заявитель выразил готовность поставить товар с отличающимися, но улучшенными, по его мнению, характеристиками. В подтверждение данного довода также Заявителем представлено коммерческое предложение ООО «Автомобили и тракторы», входящее в состав холдинга «Южно-Уральской Машиностроительной Компании», содержащее иные конкретные показатели, чем установленные Заказчиком характеристики автогрейдера тяжелого.

Исследовав аукционную документацию, в частности, Техническое задание, оценив все представленные доказательства, Комиссия пришла к выводу о наличии в действиях Заказчика, допустившего необъективное описание объекта закупки, нарушения требований п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках. Доказательств, подтверждающих иное, не представлено.

В указанных действиях Заказчика содержатся признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 4.1 ст. 7.30 КоАП РФ.

Кроме того, в ходе проведения внеплановой проверки Комиссией также установлено, что по аналогии с требованиями к автогрейдеру тяжелого класса, Заказчиком также установлены требования к автогрейдеру среднего класса, которым соответствует только автогрейдер среднего класса модели 14.02 производства компании RM TEREX (ООО «РМ-Терекс»). Данный вывод Комиссии также следует из представленных Заказчиком коммерческих предложений, а также из указанного отчета Пермской торгово-промышленной палаты от 28.09.2017 г., согласно которому на территории РФ производится одна модель (модель ГС 14.02) автогрейдера среднего класса с бульдозерным отвалом с характеристиками, соответствующими требованиям Заказчика, производства ЗАО «Брянский арсенал» (компания RM – TEREX).

Следовательно, Заказчиком нарушено требование п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках. Доказательств, подтверждающих иное, не представлено.

В указанных действиях Заказчика содержатся признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.4.1 ст.7.30 КоАП РФ.

Заявитель также полагает, что, установленный Заказчиком срок поставки товара ограничивает количество потенциальных участников закупки.

Однако, данный довод не подлежит удовлетворению ввиду следующего.

В соответствии с п. 2 ст. 42 Закона о закупках, Заказчик обязан разместить извещение об осуществлении закупки в единой информационной системе, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. В извещении об осуществлении закупки должна содержаться, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в том числе, информация о сроках поставки товара.

В силу ч. 5 ст. 63 Закона о закупках, извещение о проведении электронного аукциона наряду с информацией, указанной в данной части, содержит также информацию, предусмотренную ст. 42 Закона о закупках.

Помимо сведений, указанных в ч. 1 ст. 64 Закона о закупках, аукционная документация также должна содержать информацию, указанную в извещении о проведении закупки.

Срок окончания рассмотрения вторых частей заявок - не позднее «23» ноября 2017 г. (п. 1 раздела 14 аукционной документации).

Сроки поставки товара - с даты заключения договора до 18.12.2017 г. (п. 2 раздела 5 аукционной документации, п. 2 Технического задания, п. 3.1 проекта договора).

В соответствии с ч. 9 ст. 70 Закона о закупках, контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов электронного аукциона.

В соответствии с ч. 13 ст. 70 Закона о закупках, победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, или направил протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, по истечении тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в части 8 статьи 69 настоящего Федерального закона, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).

Кроме того, Комиссия отмечает, что Закон о закупах не содержит ограничений или правил установления Заказчиком срока поставки товара.

На основании вышеизложенных норм Закона о закупках, а также установленных в аукционной документации сроков, Комиссия, на дату рассмотрения жалобы, признает установленный в аукционной документации срок поставки товара надлежащим и неограничивающим количество участников закупки.

На основании статей 99, 106 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО «Энергия Дальнего Востока» (далее – Заявитель) на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении электронного аукциона на поставку автогрейдера среднего класса с бульдозерным отвалом и автогрейдера тяжелого класса с бульдозерным отвалом и боковым грейдерным отвалом для работы за ограждением для нужд КГБУ «Управление автомобильных дорог и транспорта» Пермского края (изв. № 0156200009917000523) обоснованной в части довода о необъективном описании Заказчиком, Уполномоченным органом объекта закупки.

2. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушение п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках, выявленное в ходе рассмотрения жалобы.

3. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушение п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о закупках, выявленное в ходе проведения внеплановой проверки.

4. В целях устранения выявленных нарушений Заказчику, Уполномоченному органу, Оператору электронной площадки выдать предписание.

5. Материалы жалобы передать должностному лицу Пермского УФАС России для рассмотрения вопроса о привлечении должностных лиц Заказчика, Уполномоченного органа за допущенное нарушение требований Закона о закупках к административной ответственности.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.