ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА

УПРАВЛЕНИЕ ПО РЕСПУБЛИКЕ САХА (ЯКУТИЯ)

Р Е Ш Е Н И Е

по делу № 014/06/49-1807/2023

о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок

г. Якутск                                                                                                                 13 декабря 2023 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) по контролю закупок (далее – Комиссия Якутского УФАС России), в составе:

... – начальника отдела контроля закупок Якутского УФАС России, заместителя председателя Комиссии;

... – старшего государственного инспектора отдела контроля закупок Якутского УФАС России, члена Комиссии;

... – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля закупок Якутского УФАС России, члена Комиссии,

в присутствии:

от заявителя общества с ограниченной ответственностью «Смартвижен» (далее – ООО «Смартвижен», заявитель): ... ... (представители по доверенностям);

от уполномоченного учреждения государственного казенного учреждения Республики Саха (Якутия) «Центр закупок Республики Саха (Якутия)» (далее - ГКУ РС (Я) «Центр закупок РС (Я)», (уполномоченное учреждение, аукционная комиссия): ... (представитель по доверенности);             

от заказчика Государственного бюджетного учреждения Республики Саха (Якутия) «Республиканский центр Инфокоммуникационных технологий» (далее – ГБУ РС (Я) «РЦИТ», заказчик): ..., ... (представители по доверенностям);

рассмотрев посредством web-видеоконференцсвязи жалобу общества с ограниченной ответственностью «Смартвижен» на действия (бездействия) заказчика ГБУ РС (Я) «РЦИТ» при проведении электронного аукциона на оказание услуг по передаче неисключительных прав на использование ПО для платформы виртуализации и системы резервного копирования (извещение № 0816500000623022076), проведя в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ) внеплановую проверку осуществления закупки.

у с т а н о в и л а:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) поступила жалоба ООО «Смартвижен» на действия (бездействие) заказчика.

Из сути жалобы ООО «Смартвижен» следует, что:

1. Заказчиком установлены технические требования, которые ограничивают количество потенциальных участников аукциона;
2. При установлении требований к участникам закупки в Извещении о проведении закупки заказчиком нарушены требования Закона о контрактной системе.

Просят признать жалобу обоснованной.      

Из пояснений представителя уполномоченного учреждения следует, что с жалобой не согласен.

Просят признать жалобу необоснованной. 

Из пояснений заказчика следует, что с жалобой не согласны.

Просят признать жалобу необоснованной. 

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) изучив имеющиеся в деле документы, установила следующее:

Извещение № 0816500000623022076 о проведении закупки размещено на официальном сайте единой информационной системы www.zakupki.gov.ru и на сайте оператора электронной площадки ООО «РТС-Тендер» - 30.11.2023;              

Окончание срока подачи заявок - 08.12.2023;

Способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – Электронный аукцион;

Начальная (максимальная) цена контракта составила - 15 795 790,00 рублей;

По окончании срока подачи заявок подана только одна заявка на участие в закупке, которая признана соответствующей требованиям извещения о проведении закупки.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия), заслушав лиц, участвующих в деле, изучив имеющиеся в деле документы, предоставленные сторонами, считает жалобу ООО «Смартвижен» необоснованной на основании следующего.             

1.Довод жалобы в части того, что заказчиком установлены технические требования, которые ограничивают количество потенциальных участников аукциона признан необоснованным на основании следующего:

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

 Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Пунктом 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что при составлении описания объекта закупки должны использоваться показатели, требования, условные обозначения и терминология, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Из смысла статьи 33 Закона о контрактной системе следует, что заказчик вправе самостоятельно определять предмет закупки и его характеристики в соответствии с потребностью в том или ином товаре.

Описанием объекта закупки установлено следующее:

        ПО должно иметь возможность создания отчетов о состоянии, утилизации и ошибках виртуальной инфраструктуры за выбранный период времени в следующих форматах: PDF, HTML.

        ПО должно иметь возможность формирования диаграммы (карты), на которой отображены объекты виртуальной инфраструктуры (кластеры, серверы, ресурсы хранения), их состояние и связи между ними в реальном времени.

        ПО должно иметь возможность настройки максимального количества сессий для пользователей из внешних доменов через графический интерфейс.

Из письменных пояснений заказчика следует, что на основании приказа ГБУ РЦИТ ОД - 107 «Об утверждении Инструкции по выявлению нештатных ситуаций и реагированию на них в Центре обработки данных электронного Правительства Республики Саха (Якутия), на каналах связи и в информационных системах» необходимо постоянно наблюдать за следующими компонентами Центра Обработки Данных (далее ЦОД):

• Вычислительные комплексы ЦОД;

• Системы хранения данных ЦОД;

• Система передачи данных ЦОД;

Для этого необходимо постоянно получать отчеты об утилизации каналов системы передачи данных ЦОД. Для этого необходимо чтобы закупаемая система обладала следующими требованиями:

- Программное обеспечение должно иметь возможность создания отчетов о состоянии, утилизации и ошибках виртуальной инфраструктуры за выбранный период времени в следующих форматах: PDF, HTML.

Во избежание простоя инфраструктуры, а также остановки критически важных сервисов, данный функционал является важным требованием для своевременной отчётности о состоянии кластеров виртуализации за временной интервал. Так же, стандартные форматы (html и pdf) и содержание выгрузки максимально необходимы как внутренний ресурс для принятия решений о формировании бюджетов, отчётности перед руководством и принятия решений об архитектуре развития среды виртуализации. Отсутствие данного функционала приводит к частым остановкам инфраструктуры, потери данных, нет возможности заблаговременно реагировать и планировать жизненный цикл сервисов. Для государственных компаний, переходящих на отечественное оборудование и ПО в рамках указа президента, с учетом необходимости заблаговременно закупать Российское оборудование является важным функциональным требованием.

Также для выполнения приказа ОД - 107 необходимо в реальном времени наблюдать за серверами и системой хранения данных.

- Программное обеспечение должно иметь возможность формирования диаграммы

(карты), на которой отображены объекты виртуальной инфраструктуры (кластеры, серверы, ресурсы хранения), их состояние и связи между ними в реальном времени.

Функционал, который требуется для работы во всех инсталляциях свыше десяти узлов виртуальной инфраструктуры. Является важным для уменьшения времени реакции во время диагностики работы, позволяет максимально быстро узнавать о проблемах. Кроме этого, дает возможность быстро перейти к проблемной точке для исправления и гарантировать уменьшение простоя виртуальной среды. Так как увеличение хостов ведет к увеличению виртуальных машин, как следствие увеличивает нагрузку на обслуживающий персонал, наличие формирование диаграммы (карты) сокращает сложность поддержания инфраструктуры. Для крупных компаний отсутствие такого функционала является триггером принятия среды виртуализации для использования в промышленной среде.

- Программное обеспечение должно иметь возможность настройки максимального

количества сессий для пользователей из внешних доменов через графический интерфейс.

Критически важное требование, предъявляемое всеми клиентами со стороны службы информационной безопасности. Использование внутренних учетных записей ведет к невозможности контроля авторизации на системах виртуализации и требует дополнительных усилий для контроля внутри каждой составляющей виртуальной инфраструктуры. Использование внешних доменов является единой точкой управления, мониторинга и отчетности работы пользователей, так как гарантирует контроль за количеством подключений ученых записей к системе виртуализации и предоставления доступа к данным информационных систем, а также целостность данных в случае использования средств автоматизации (так как для работы систем автоматизации при использовании служебных учётных записей, предъявляются требования в количестве параллельных сессий, как пример - работа через API). Без данного функционала система виртуализации не допускается к конкурсам с критически важной инфраструктурой в крупных коммерческих и государственных Заказчиках и запрещается к применению в закрытых контурах.

Комиссия Якутского УФАС России отмечает, что участником закупки может выступать любое лицо, в том числе, не являющееся разработчиком спорного программного обеспечения, при этом имеющий право на передачу неисключительных прав на использование ПО в связи с чем, данные услуги могут быть оказаны неограниченным кругом хозяйствующих субъектов - потенциальных участников закупки.

Указанное также подтверждается полученной Заказчиком ценовой информацией от потенциальных участников Закупки в процессе обоснования начальной (максимальной) цены контракта.

Наряду с необходимостью соблюдения требований Закона в части описания объекта закупки, точное определение объекта закупки является объективной потребностью заказчика, исключающее оказание услуги, не соответствующей нуждам заказчикам и целям, для достижения которых осуществляется закупка.

Так, в зависимости от своих потребностей, заказчик в извещении об осуществлении закупки должен установить требования, в частности, к функциональным, техническим и качественным характеристикам, эксплуатационным характеристикам объекта закупки исходя из специфики его деятельности и в целях обеспечения эффективного использования бюджетных средств, при соблюдении установленных законодательством Российской Федерации положений, направленных на обеспечение при проведении торгов конкурентной среды.

Соответственно, заказчик вправе включить в извещение об осуществлении закупки такие характеристики и требования, которые отвечают его потребностям и необходимы для выполнения соответствующих функций. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать предмет закупки.

Кроме того, Законом не предусмотрено ограничений по включению в извещение об осуществлении закупки требований, являющихся значимыми для заказчика; не предусмотрена и обязанность заказчика обосновывать свои потребности при установлении таких требований. Более того, указание в извещении о Закупке конкретных требований предусмотрено законодательством о закупках. Ограничивает усмотрение заказчика только требование о недопустимости ограничения конкуренции.

Таким образом, законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа исходя из потребностей последнего.

Из правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 N 11017/10 следует, что основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Ввиду изложенного, Комиссия Якутского УФАС России, рассмотрев довод жалобы в рамках своей компетенции, приходит к выводу о том, что вышеперечисленные положения извещения о Закупки при конкретных обстоятельствах, изложенных выше, не противоречат Закону, не нарушают прав и законных интересов потенциальных участников данной Закупки и не ограничивают круг таких участников.

Довод жалобы признан необоснованным.

2.Довод жалобы в части того, что при установлении требований к участникам закупки в Извещении о проведении закупки заказчиком нарушены требования Закона о контрактной системе признан необоснованным на основании следующего:

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что при применении конкурентных способов, участник закупки должен соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик должен указать в извещении требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям.

В соответствии с частью 1 статьи 1233 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) правообладатель исключительного права может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Согласно статье 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования (неисключительное право) такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Статьей 1238 ГК РФ установлено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор). По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Таким образом, право использования результата интеллектуальной деятельности (далее – РИД) или средства индивидуализации, то есть, неисключительное право, предоставляется обладателем исключительного права – лицензиаром, по лицензионному договору получателю – лицензиату, который может использовать РИД только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.

Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.

Например, приобретение готового программного продукта по лицензионному договору, заключаемому в упрощенном порядке, право собственности возникает лишь на носитель, на котором записана программа, а на программу предоставляется лишь право использования. Перехода исключительного права на программу в этом случае не происходит, поскольку в договоре на ее приобретение отсутствует условие об отчуждении исключительного права.

На основании вышеизложенного заказчиком в п. 1 раздела 4 информационной карты к извещению, в том числе установлено следующее:

Отмечаем, что неисключительное право, может предоставить, как и обладатель исключительных прав, так и обладатель неисключительных прав (сублицензионный договор).

Таким образом, согласно объекту закупки заказчику должно быть передано неисключительное право на использование ПО.

В соответствии с вышеизложенным, заказчик установил закрытый перечень документов, предоставление, одного из которых является подтверждением соответствующих прав и обязанностей участника закупки.

Комиссия Якутского УФАС России приходит к выводу, что требование, которое установлено в информационной карте к извещению в части подтверждения о наличии прав на использование программного обеспечения в соответствии с описанием объекта закупки являющемся автором, иным правообладателем не противоречит действиям заказчика.

Довод жалобы признан необоснованным.

Жалоба ООО «Смартвижен» признана необоснованной.

На основании вышеизложенного, руководствуясь пунктом 1 части 15 статьи 99, статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия),

р е ш и л а:

Признать жалобу общества с ограниченной ответственностью «Смартвижен» на действия (бездействия) заказчика ГБУ РС (Я) «РЦИТ» при проведении электронного аукциона на оказание услуг по передаче неисключительных прав на использование ПО для платформы виртуализации и системы резервного копирования (извещение № 0816500000623022076) необоснованной.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня вынесения.

          Заместитель председателя комиссии                                                          …

          Члены комиссии:                …

                                                                                                                                            …