Решение
по делу №082/06/106-337/2023
о нарушении законодательства Российской Федерации
о контрактной системе в сфере закупок

Резолютивная часть решения оглашена 02.05.2023

Решение изготовлено в полном объеме 04.05.2023               г. Симферополь                                                                                      

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (Крымское УФАС России) (далее – Комиссия) в составе:

председатель Комиссии – заместитель начальника отдела контроля закупок Крымского УФАС России А.М. Крылова,

члены Комиссии:

заместитель начальника отдела контроля закупок Крымского УФАС России Т.Д. Аблаева,

специалист-эксперт отдела контроля закупок Крымского УФАС России                        Т.В. Бачинская,

при участии представителей интересов:

- МБДОУ "Детский сад №67 "Солнечный дом" МО городской округ Ялта Республика Крым (далее – Заказчик) – Арутюнян Я.М. (по доверенности),

-  ООО "Охранно-пожарные системы" (далее – Заявитель) – не явились, о времени и месте рассмотрения жалобы посредством видеоконференц-связи с возможностью очного участия уведомлены настоящим образом,

рассмотрев жалобу Заявителя на действия Заказчика при проведении закупки «Монтаж системы видеонаблюдения для нужд МБДОУ № 67, по адресу: Российская Федерация, Республика Крым, г. Ялта, ул. Карла Маркса, 22» (извещение № 0875300032023000002) (далее — Закупка), в соответствии со статьей 106 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, пунктом 3.30 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 19.11.2014 №727/14, зарегистрированного в Министерстве юстиции Российской Федерации 27.02.2015 за №36262 (далее – Административный регламент от 19.11.2014 №727/14),

УСТАНОВИЛА:

В Крымское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, опубликовавшего извещение о Закупке с нарушением требований Закона о контрактной системе.

Представитель Заказчика не согласилась с доводами Заявителя и сообщила, что при проведении Закупки Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

В результате рассмотрения жалобы Комиссия установила следующее.

Частью 3 статьи 14 Закона о контрактной системе установлено, что в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг (далее - минимальная доля закупок), и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с частью 3 статьи 14 Закона о контрактной системе запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения, указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения, указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно доводу жалобы Заявителя:

«Считаем, что Заказчиком МБДОУ № 67 установлены неправомерные ограничения, а именно:

- Постановление Правительства РФ от 16.11.2015 N 1236 "Об установлении запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд"

Считаем, что данное требование не законно. 

Разработчиком Постановления Правительства РФ от 16.11.2015 N 1236 является Министерство цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской федерации.

В письме от 15.12.2022 года №П11-2-05-106-94501 Министерство цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской федерации, разъяснило, что у Заказчика не возникает обязанности устанавливать запрет на допуск программного обеспечения, предусмотренный постановлением Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236, в случае, когда закупается товар (например, камеры видеонаблюдения), который уже имеет установленное программное обеспечение, и на такой товар установка программного обеспечения в ходе исполнения контракта не требуется.

Что также подтверждается письмом Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации от 30.12.2022 года № ПИ/118987/22.

Также в рамках заключаемого контракта не предусмотрены:

a) поставка на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, а также предоставление в аренду или в пользование программного обеспечения посредством использования каналов связи и внешней информационно -технологической и программно- аппаратной инфраструктуры, обеспечивающей сбор, обработку и хранение данных (услуги облачных вычислений);

б) поставка, техническое обслуживание персональных электронных вычислительных машин, устройств терминального доступа, серверного оборудования и иных средств вычислительной техники, на которых программное обеспечение подлежит установке в результате исполнения контракта;

в) выполнение работ, оказание услуг, связанных с разработкой, модификацией, модернизацией программного обеспечения, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие работы или услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование программного обеспечения или расширением ранее предоставленного объема прав;

г) оказание услуг, связанных с сопровождением, технической поддержкой, обновлением программного обеспечения, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование программного обеспечения или расширением ранее предоставленного объема прав.

Таким образом, программное обеспечение как таковое не является объектом данной закупки. Заказчиком не предусмотрено заключение лицензионных (сублицензионных) договоров на право использования ПО».

Извещением о проведении Закупки установлены следующие ограничения, условия допуска, запреты:

Согласно пункту 2 Постановления № 1236 установлен запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, реализуемых независимо от вида договора на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, происходящих из иностранных государств (за исключением программного обеспечения, включенного в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств - членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации, а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения (далее - программное обеспечение), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 2(1) Постановления №1236 для целей применения пункта 2 настоящего постановления под программным обеспечением понимают программное обеспечение и (или) права на него вследствие выполнения следующих контрактных обязательств:

а) поставка на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, а также предоставление в аренду или в пользование программного обеспечения посредством использования каналов связи и внешней информационно-технологической и программно-аппаратной инфраструктуры, обеспечивающей сбор, обработку и хранение данных (услуги облачных вычислений);

б) поставка, техническое обслуживание персональных электронных вычислительных машин, устройств терминального доступа, серверного оборудования и иных средств вычислительной техники, на которых программное обеспечение подлежит установке в результате исполнения контракта;

в) выполнение работ, оказание услуг, связанных с разработкой, модификацией, модернизацией программного обеспечения, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие работы или услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование программного обеспечения или расширением ранее предоставленного объема прав;

г) оказание услуг, связанных с сопровождением, технической поддержкой, обновлением программного обеспечения, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование программного обеспечения или расширением ранее предоставленного объема прав.

Согласно пункту 2(2) Постановления Правительства №1236 в целях реализации настоящего постановления:

- подтверждением происхождения программ для электронных вычислительных машин и баз данных из Российской Федерации является наличие в реестре российского программного обеспечения сведений о таких программах для электронных вычислительных машин и базах данных;

- подтверждением, что программа для электронных вычислительных машин и база данных относится к государству - члену Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации, является наличие в реестре евразийского программного обеспечения сведений о таких программах для электронных вычислительных машин и базах данных.

Согласно возражениям Заказчика:

«В извещении об электронном аукционе № 0875300032023000002 на Монтаж системы видеонаблюдения для нужд МБДОУ № 67, по адресу: Российская Федерация, Республика Крым, г. Ялта, ул. Карла Маркса, 22 (далее -Извещение) был установлен запрет на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16.11.2015 N 1236 "Об установлении запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Постановление № 1236).

Отметим, что для целей применения вышеуказанного постановления под программным обеспечением понимают программное обеспечение и (или) права на него вследствие выполнения следующих контрактных обязательств:

а) поставка на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, а также предоставление в аренду или в пользование программного обеспечения посредством использования каналов связи и внешней информационно-технологической и программно-аппаратной инфраструктуры, обеспечивающей сбор, обработку и хранение данных (услуги облачных вычислений);

б) поставка, техническое обслуживание персональных электронных вычислительных машин, устройств терминального доступа, серверного оборудования и иных средств вычислительной техники, на которых программное обеспечение подлежит установке в результате исполнения контракта.

Пунктом 2 Постановления № 1236 устанавливается запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, реализуемых независимо от вида договора на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, происходящих из иностранных государств, а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения.

По мнению Заявителя, у Заказчика не возникает обязанности устанавливать запрет на допуск программного обеспечения, предусмотренный постановлением Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236.

В опровержение такого предположения представляем следующие доводы:

Заявитель ссылается на практику ФАС по делам, которые не имеют ничего общего с рассматриваемой закупкой: во-первых, в упомянутых закупках производится приобретение только видеокамер, во-вторых, основным доводом является то, что техническое задание не содержит в себе указание на наличие программного обеспечения в составе объекта закупки, и, соответственно, требований к такой характеристике.

Напротив:

1. Помимо видеокамер, на которые Заявитель обратил внимание, Извещением предусмотрен перечень иного оборудования (образующего взаимосвязанную систему видеонаблюдения), включая серверное оборудование.

2. В п. 4.4 Проектной документации, являющейся неотъемлемой частью Технического задания (приложение № 3 к Извещению) указано: «В комплекте с видеосервером поставляется бесплатное программное обеспечение для удаленной настройки видеосервера и для просмотра камер, подключенных к видеосерверу.»

3. В «Описании оборудования» (приложение 2 к Техническому заданию» по позиции 1 «Видеосервер» целый раздел посвящен параметрам, устанавливающим требования к такому Программному обеспечению, включая требование «Совместимость на уровне программного обеспечения с системным блоком Заказчика», которое обусловлено тем фактом, что системный блок, являющийся частью требуемой к установке системы видеонаблюдения, приобретен Заказчиком отдельным Контрактом и предустановленное в нём ПО также находится в едином реестре российского программного обеспечения.

4. Требованиями пункта 4 Технического задания (приложение № 3 к Извещению) предусмотрено: «Установка системы включает в себя монтаж, настройку, ввод в эксплуатацию оборудования, необходимого программного обеспечения….», что также подтверждает и однозначно даёт понять потенциальным Участникам необходимость поставки и установки ПО в рамках выполнения работ по наладке и монтажу системы видеонаблюдения.

Вышеуказанные факты подтверждают соответствие Извещения требованиям подпункта б) пункта 2(1) Постановления № 1236, так как в рамках проводимой закупки предполагаются действия по поставке и установке (допуску) программного обеспечения в результате исполнения контракта.

Более того, ссылка Заявителя на Письмо Минцифры России от 15.12.2022 № П11-2-05-106-94501 подтверждает вышеуказанный вывод с учётом обстоятельств настоящего дела, а именно указание Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации на то, что: «Если в документации о закупке установлено, что в рамках исполнения контракта на осуществление закупок камер видеонаблюдения необходимо установить программное обеспечение, то запрет, установленный Постановлением № 1236, распространяется на такую закупку и в случае отсутствия в едином реестре российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных аналога, соответствующего тому же классу программного обеспечения».

В соответствии с Приложением №3 «Техническое задание» извещения о проведении Закупки:

«1 этап (поставка Товара) – в течение 14 (четырнадцати) календарных дней с момента подписания Контракта;

2 этап (выполнение Работ) - в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с даты приемки оборудования Заказчиком».

Пунктом 4 Приложения №3 «Техническое задание» извещения о проведении Закупки также установлено:

«1. Система видеонаблюдения (далее - система) предназначена для обеспечения безопасности организации за счет контроля посетителей, своевременного реагирования и предотвращения несанкционированного доступа в помещения учреждения.

2. Система включает в себя программно-технические средства и организационные мероприятия, направленные на осуществление контроля доступа в помещения, должна соответствовать действующим в РФ нормам и правилам, регламентирующих требований СНиП, нормам пожарной безопасности.

3. Установка системы включает в себя монтаж, настройку, ввод в эксплуатацию оборудования, необходимого программного обеспечения, не нарушая рабочего процесса Заказчика, при этом, не создавая дополнительно шума».

Также, приложение 2 к Техническому заданию извещения о проведении Закупки содержит, в том числе, требования к программному обеспечению:

Проанализировав извещение о проведении закупки, Комиссия Крымского УФАС России приходит к выводу, что объектом Закупки, в том числе, является поставка товара (видеосервер, камера видеонаблюдения). Кроме того, для данного товара установлены требования к программному обеспечению.

Комиссия отмечает, что в случае, если поставляемый при выполнении работ, оказании услуг товар содержит в своем составе программное обеспечение, у Заказчика возникает обязанность установить запрет на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств на основании подпункта «а» пункта 2(1) Постановления №1236.

Таким образом, учитывая, что в Техническом задании установлено требование к программному обеспечению, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика в части установления запрета на допуск программного обеспечения в соответствии с Постановлением №1236 не противоречат требованиям Закона о контрактной системе.

Вместе с тем, представитель Заявителя на заседание Комиссии не явился, документов и сведений, подтверждающих обоснованность довода жалобы, не представил.

Следовательно, довод жалобы Заявителя не нашел своего подтверждения и является необоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь частью 15, 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом от 19.11.2014 №727/14, Комиссия

РЕШИЛА:

Признать жалобу Заявителя необоснованной.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии                              А.М. Крылова                                                                                                                                                                

Члены Комиссии:                                                             Т.Д. Аблаева

                                                                                                                   Т.В. Бачинская