ФЕДЕРАЛЬНАЯ   АНТИМОНОПОЛЬНАЯ   СЛУЖБА

УПРАВЛЕНИЕ

Федеральной антимонопольной службы по Омской области

пр-кт К. Маркса, 12 А, г. Омск, 644010, e-mail: to55@fas.gov.ru                               тел. (3812) 320-696, факс (3812) 320-696

Решение № 055/06/31-636/2022

о признании жалобы необоснованной

Комиссия Омского УФАС России по контролю в сфере закупок на территории Омской области (далее – Комиссия) в составе:

«…»;

«…»;

«…»,

рассмотрев жалобу индивидуального предпринимателя «…» (далее – ИП «…», предприниматель, заявитель) на действия Федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Омская академия Министерства внутренних дел Российской Федерации» (далее – Омская академия МВД России, заказчик) при осуществлении закупки в форме электронного аукциона на выполнение работ по текущему ремонту коридора 4-го этажа общежития (литер А), расположенного по адресу: г. Омск, пр. Комарова, 7 (извещение № 0352100000622000017) (далее – электронный аукцион, аукцион),

в отсутствие ИП «…» (ее представителей), надлежащим образом уведомленной о времени и месте рассмотрения жалобы,

при участии посредством видео-конференц-связи представителей заказчика – «…» (доверенность   № 4 от 10.01.2022), «…» (без доверенности)

У С Т А Н О В И Л А:

1. В Омское УФАС России поступила (вх. № 7384э от 29.07.2022) жалоба заявителя на положения извещения об осуществлении закупки, нарушающие, по его мнению, требования Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон о контрактной системе).

2. Из материалов электронного аукциона следует, что 21.07.2022 на официальном сайте единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru (далее – официальный сайт ЕИС) заказчиком было размещено извещение о проведении электронного аукциона с начальной (максимальной) ценой контракта 6089496 руб.

Протокол подачи ценовых предложений от 29.07.2022 свидетельствует о том, что ценовые предложения были поданы 3 участниками закупки, лучшее ценовое предложение 5571888,84 руб. подано участником закупки с идентификационным номером заявки 3 (порядковый номер 1, присвоенный оператором).

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 02.08.2022 победителем электронного аукциона признан участник закупки, заявка на участие в закупке которого соответствовала требованиям, установленным в извещении о проведении электронного аукциона, и который предложил по результатам проведения процедуры подачи предложений о цене контракта наиболее низкую цену контракта (ООО «Феникс»).

3. В результате рассмотрения жалобы заявителя, представленных материалов и пояснений заказчика, в результате проведения в соответствии с частью 15 статьи 99 Федерального закона о контрактной системе внеплановой проверки установлено следующее.

Заявитель полагает, что извещение об осуществлении закупки размещено с нарушением требований Федерального закона о контрактной системе в связи с отсутствием в его содержании дополнительных требований к участникам закупки, предусмотренных позицией 15 приложения к Постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» (далее – Постановление № 2571).

Омской академией МВД России были представлены (вх. № 7612э от 03.08.2022) пояснения на жалобу ИП «…», согласно которым в извещение об осуществлении закупки, сформированное с использованием официального сайта ЕИС, ошибочно не были включены сведения об установленных к участникам закупок дополнительных требованиях. Вместе с тем, как следует из пояснений, такие требования нашли отражение в извещении, утвержденном заказчиком и прикрепленном отдельным файлом.

В Омское УФАС также направлен (вх. № 7613 от 03.08.2022) отзыв ООО «Феникс» на жалобу заявителя, в котором победитель электронного аукциона указывает на то, что соответствующие дополнительные требования заказчиком в извещении об осуществлении закупки были установлены. Кроме того, победитель электронного аукциона просит признать жалобу необоснованной в связи с тем, что предприниматель не является потенциальным участником рассматриваемой закупки ввиду отсутствия опыта выполнения работ, необходимого для участия в ней.

Принципами, на которых основывается контрактная система в сфере закупок согласно статье 6 Федерального закона о контрактной системе, являются, в том числе принципы открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок.

Согласно частям 1, 2 и 3 статьи 7 Федерального закона о контрактной системе в Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

Открытость и прозрачность информации, указанной в части 1 такой статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе.

Информация, предусмотренная Федеральным законом о контрактной системе и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

В силу частей 2, 3, 4 и 5 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Перечень информации и документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в частях 2 и 2.1 такой статьи, устанавливается Правительством Российской Федерации.

В случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 данной статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

Информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 такой статьи указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (в случае, если данным законом предусмотрена документация о закупке).

Подпунктом «а» пункта 1 Постановления № 2571 установлено, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования согласно приложению. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается информацией и документами, предусмотренными приложением к такому постановлению.

Согласно подпункту «а» пункта 3 Постановления № 2571 позиции 14, 15 и 36 приложения применяются в случае, если при осуществлении закупки начальная (максимальная) цена контракта превышает 1 млн. рублей.

Из позиции 15 Раздела II «Дополнительные требования к участникам закупки в сфере градостроительной деятельности, информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупок таким дополнительным требованиям» приложения к Постановлению № 2571 следует, что, если объектом закупки выступают работы по текущему ремонту зданий, сооружений, к участнику закупки предъявляются требования  о наличии следующего опыта выполнения работ:

1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по текущему ремонту зданий, сооружений;

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту объекта капитального строительства.

Цена выполненных работ по договору, предусмотренному пунктом 1 или 2 данной графы такой позиции, должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Информацией и документами, подтверждающими соответствие участников закупки данному дополнительному требованию являются:

1) исполненный договор;

2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ.

В связи с тем, что начальная (максимальная) цена контракта, определенная заказчиком, превышала 1 млн. рублей, а объектом спорной закупки выступало выполнение работ по текущему ремонту, в извещении о проведении электронного аукциона должна была быть указана информация об установленных в соответствии с позицией 15 приложения к Постановлению № 2571 дополнительных требованиях с учетом следующих особенностей.

На необходимость определения в содержании извещения об осуществлении закупки информации о требованиях, предъявляемых к участникам закупки в соответствии с частью 2 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе, и перечне документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, также указано в пункте 12 части 1 статьи 42 Федерального закона о контрактной системе.

При этом согласно абзацу первому приведенной нормы при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию, предусмотренную данной статьей.

Таким образом, при проведении открытых конкурентных способов, к которым, в том числе относится электронный аукцион, извещение об осуществлении закупки формируется с использованием официального сайта ЕИС.

Комиссией установлено, что в извещении, сформированном заказчиком с использованием официального сайта ЕИС, сведения об установленных дополнительных требованиях к участникам закупок отсутствовали.

Вместе с тем довод заказчика об установлении таких требований в извещении, размещенном отдельным файлом во вкладке «документы» раздела «закупки» (пункт 16 такого извещения), Комиссия признает несостоятельным по причине предусмотренного Федеральным законом о контрактной системе специального порядка формирования и размещения извещения об осуществлении закупки при проведении электронного аукциона.

Более того, в пункт 16 извещения об осуществлении закупки, размещенного заказчиком, не была включена информация о документах, подтверждающих соответствие участника закупки требованиям по части 2 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе.

Дополнительно Комиссия также обращает внимание на то, что буквальное прочтение абзаца первого части 1 статьи 42 Федерального закона о контрактной системе позволяет прийти к выводу о том, что извещение об осуществлении закупки формируется с использованием официального сайта ЕИС и подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, следовательно, дублирование информации на бумажном носителе (двойной документооборот) не требуется.

Следует отметить, что особый порядок формирования извещения обусловлен также процедурой подачи участниками заявок на участие в закупках при предъявлении к ним требований по части 2 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе.

Исчерпывающий перечень информации и документов, которые должна содержать заявка на участие в конкурентном способе закупки, установлен в части 1 статьи 43 Федерального закона о контрактной системе.

В силу подпункта «н» пункта 1 части 1 статьи 43 Федерального закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено таким законом, должна содержать информацию и документы об участнике закупки, в том числе документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 данного закона, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 данного закона, если иное не предусмотрено таким законом.

На основании пункта 3 части 6 указанной статьи при проведении электронных процедур документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 или 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 такого закона, и предусмотренные подпунктом «н» пункта 1 части 1 данной статьи, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы в случаях, предусмотренных данным законом, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

Однако инструкция по заполнению заявки на участие в закупке (Приложение № 5 к извещению о проведении электронного аукциона), размещенная заказчиком в составе извещения об осуществлении закупки, не позволяет определить, какие информация и документы включаются участником в заявку на участие в закупке, а какие направляются заказчику оператором электронной площадки.

Порядок взаимодействия участника закупки и оператора электронной площадки при направлении информации и документов и их рассмотрения, в том числе в целях обеспечения доступа к участию в проводимых на электронной площадке закупках отдельных видов товаров, работ, услуг, в отношении участников которых установлены дополнительные требования в соответствии с частью 2.1 статьи 31 такого закона, определен статьей 24.2 Федерального закона о контрактной системе.

Частью 4 статьи 24.2 Федерального закона о контрактной системе установлено, что операторы электронных площадок не позднее рабочего дня, следующего после дня регистрации участника закупки в единой информационной системе, осуществляют аккредитацию такого участника на электронной площадке. Данная аккредитация осуществляется путем информационного взаимодействия электронной площадки с единой информационной системой и иными государственными информационными системами в соответствии с требованиями, установленными в соответствии с частью 2 статьи 24.1 такого закона. При аккредитации оператор электронной площадки не вправе требовать от участника закупки какие-либо документы и (или) информацию.

Следует отметить, что в целях обеспечения доступа к участию в проводимых на электронной площадке закупках отдельных видов товаров, работ, услуг, в отношении участников которых установлены дополнительные требования в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе, участник закупки, аккредитованный на электронной площадке, направляет оператору этой электронной площадки в отношении каждого такого вида информацию и документы, предусмотренные перечнем, установленным Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 3 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе (часть 12 статьи 24.2 Федерального закона о контрактной системе).

Кроме того, в соответствии с частью 12.1 статьи 24.2 Федерального закона о контрактной системе в целях обеспечения доступа к участию в закрытых электронных процедурах участник закупки, аккредитованный на специализированной электронной площадке, направляет оператору этой специализированной электронной площадки электронные документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, предусмотренным пунктом 1 части 1 статьи 31 данного закона (при наличии таких электронных документов). Помимо указанных электронных документов участник закупки вправе направить оператору специализированной электронной площадки информацию и документы, предусмотренные перечнем, установленным Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 3 статьи 31 такого закона, в целях обеспечения доступа к участию в проводимых на этой специализированной электронной площадке закупках, в отношении участников которых установлены дополнительные требования в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе.

Таким образом, положениями частей 12 и 12.1 статьи 24.2 Федерального закона о контрактной системе установлены особенности предоставления участником закупки оператору электронной площадки, оператору специализированной электронной площадки информации и документов, предусмотренных перечнем, установленным Правительством Российской Федерации, в случае установления дополнительных требований в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе.

Приведенные взаимосвязанные положения Федерального закона о контрактной системе указывают на то, что факт предоставления заказчику оператором электронной площадки документов, подтверждающих соответствие участника дополнительным требованиям, предусмотренным частью 2 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе, обусловлен наличием в извещении об осуществлении закупки таких требований.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Федерального закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленной в извещении об осуществлении закупки члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 такой статьи, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 данного закона.

Так, пунктом 3 части 12 статьи 48 Федерального закона о контрактной системе установлено, что при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случае несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 такого закона, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 данного закона.

Также в силу части 8 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 1 и 7.1, пункте 10 (за исключением случаев проведения электронных процедур) части 1 и части 1.1 (при наличии такого требования) такой статьи, требованиям, предусмотренным частями 2 и 2.1 данной статьи (при осуществлении закупок, в отношении участников которых в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи установлены дополнительные требования).

Из представленных АО «Единая электронная торговая площадка» (вх. №№ 7454э, 7471э от 01.08.2022) на запрос Омского УФАС России (исх. № 03-6097э от 29.07.2022) сведений следует, что документы участников закупок, подтверждающих их соответствие дополнительным требованиям по части 2 статьи 31 Федерального закона о контрактной системе, заказчику оператором электронной площадки направлены не были.

Таким образом, неустановление в извещении о проведении электронного аукциона дополнительных требований по Постановлению № 2571 привело к принятию заказчиком в отношении каждой заявки, поданной на участие в закупке, решения о соответствии извещению об осуществлении закупки без учета проверки опыта выполнения участниками работ, оценить который без направления соответствующих документов и сведений оператором электронной площадки комиссия по осуществлению закупок не могла.

Изложенное выше свидетельствует о нарушении заказчиком положений статьи 7, частей 2, 4 и 5 статьи 31, пункта 12 части 1 статьи 42 Федерального закона о контрактной системе.

Вместе с тем Комиссия учитывает, что в силу части 1 статьи 105 Федерального закона о контрактной системе при проведении конкурентных способов, при осуществлении закупки товара у единственного поставщика в электронной форме на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 такого закона, участник закупки в соответствии с законодательством Российской Федерации имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. При этом обжалование действий (бездействия) субъекта (субъектов) контроля в порядке, установленном настоящей главой, не является препятствием для обжалования таких действий (бездействия) в судебном порядке.

Согласно позиции Верховного суда Российской Федерации, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2020), утвержденной Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 10.06.2020, механизм защиты прав участников закупки в административном порядке путем рассмотрения их жалоб контрольным органом в сфере закупок, установленный главой 6 Федерального закона о контрактной системе, должен применяться в случаях действительных, а не мнимых нарушений прав и законных интересов участников закупки и не должен создавать предпосылки для нарушения публичных интересов.

Заявителем не приведено доводов и не представлено доказательств, подтверждающих реальность своих намерений на участие в спорной закупке, способности выполнить закупаемые работы, являющиеся объектом закупки. А также не представлено подтверждение соответствия предпринимателя дополнительным требованиям, предъявляемым при осуществлении такой закупки (не подтверждено наличие опыта выполнения аналогичных работ).

При указанных обстоятельствах Комиссия признала жалобу заявителя необоснованной.

4. В результате проведения в соответствии с частью 15 статьи 99 Федерального закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссией установлено следующее.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 42 Федерального закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено таким законом, должно содержать в виде электронного документа требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки.

В силу подпункта «а» пункта 2 части 1 статьи 43 Федерального закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено таким законом, должна содержать предложение участника закупки в отношении объекта закупки с учетом положений части 2 данной статьи характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки в соответствии с частью 2 статьи 33 такого закона, товарный знак (при наличии у товара товарного знака).

Пунктом 1 части 2 названной нормы императивно установлено, что при формировании предложения участника закупки в отношении объекта закупки информация о товаре, предусмотренная «а» и «б» пункта 2 части 1 такой статьи, включается в заявку на участие в закупке в случае осуществления закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг.

Из описания объекта закупки (Приложение № 1 к извещению о проведении электронного аукциона) следует, что участникам при подаче заявки на участие в закупке необходимо указывать конкретные показатели товаров (керамогранит, радиатор, светильник), используемых при выполнении работ.

Вместе с тем Комиссия с учетом позиции ФАС России, изложенной в письме от 25.06.2020              № ИА/53616/20, указывает на нарушение заказчиком вышеприведенных положений Федерального закона о контрактной системе. Данные выводы обусловлены тем, что заказчик при проведении закупки работ не вправе требовать предоставления в составе заявки характеристик предлагаемого товара, соответствующих показателям, установленным в описании объекта закупки, если товар при выполнении закупаемых работ используется.

В частности, ФАС России в обозначенном письме в качестве примера приводит случай выполнения работ по текущему ремонту, товары при осуществлении которого не передаются заказчику, а используются при выполнении работ. Следовательно, в такой ситуации заказчик не вправе требовать от участника закупки указания в заявке характеристик товаров, и надлежащим исполнением требований по смыслу части 5 статьи 43 Федерального закона о контрактной системе будет являться сам факт подачи заявки на участие в закупке, который означает согласие участника закупки, подавшего такую заявку, на выполнение работы.

На основании вышеизложенного, руководствуясь пунктом 1 части 15 статьи 99, частью 8 статьи 106 Федерального закона о контрактной системе, Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14, зарегистрированного в Минюсте России 27.02.2015 № 36262), Комиссия

Р Е Ш И Л А:

1. Признать необоснованной жалобу индивидуального предпринимателя «…» на действия Федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Омская академия Министерства внутренних дел Российской Федерации» при осуществлении закупки в форме электронного аукциона на выполнение работ по текущему ремонту коридора 4-го этажа общежития (литер А), расположенного по адресу: г. Омск, пр. Комарова, 7 (извещение № 0352100000622000017).

2. Признать в действиях Федерального государственного казенного образовательного учреждения высшего образования «Омская академия Министерства внутренних дел Российской Федерации» нарушение статьи 7, частей 2, 4 и 5 статьи 31, пункта 12 части 1 и пункта 3 части 2 статьи 42, подпункта «а» пункта 2 части 1 и пункта 1 части 2 статьи 43 Федерального закона о контрактной системе.

3. В соответствии с частью 22 статьи 99 Федерального закона о контрактной системе выдать Федеральному государственному казенному образовательному учреждению высшего образования «Омская академия Министерства внутренних дел Российской Федерации», оператору АО «Единая электронная торговая площадка» предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

4. По выявленным нарушениям законодательства в сфере закупок передать материалы рассмотрения жалобы должностному лицу Омского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.