Заказчик:

Управление жилищно-коммунальным хозяйством администрации города Прокопьевска

653000, Кемеровская область, г. Прокопьевск, ул. Рудничная, д.6

uzhkkh-agpr@mail.ru

                                                                               Заявитель:

ООО  «EЭC-Гарант»

Vorobeva.Svetlana@tplusgroup.ru

РЕШЕНИЕ

«05» июля 2022г.

Резолютивная часть решения оглашена «30» июня 2022г.

Решение изготовлено в полном объеме «05» июля 2022г.                     г. Кемерово

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по контролю в сфере закупок в составе:

При участии посредством ВКС:

        - ** – представителей ООО  «EЭC-Гарант», по доверенности;

       - *** – представителя Управления жилищно-коммунальным хозяйством администрации города Прокопьевска, по доверенности,

       рассмотрев  дело № 042/06/31-790/2022, возбужденное по признакам нарушения  заказчиком – Управлением жилищно-коммунальным хозяйством администрации города Прокопьевска требований ФЗ № 44-ФЗ при проведении открытого конкурса в электронной форме № 0139300019722000058 «Энергосервисный контракт на оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при эксплуатации уличного освещения Прокопьевского городского округа Кемеровской области-Кузбасса», в результате проведения внеплановой проверки в соответствии с требованиями статьи 99 Федерального закона  от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту – ФЗ № 44-ФЗ), руководствуясь Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей)  для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России  от 19.11.2014 № 727/14,

УСТАНОВИЛА:

24.06.2022г.  в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступила жалоба ООО  «EЭC-Гарант» (вх. № 3712Э от 24.06.2022) на действия заказчика – Управление жилищно-коммунальным хозяйством администрации города Прокопьевска при проведении открытого конкурса в электронной форме № 0139300019722000058 «Энергосервисный контракт на оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при эксплуатации уличного освещения Прокопьевского городского округа Кемеровской области-Кузбаса».

По мнению заявителя, извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме противоречит требованиям закона о контрактной системе.

         В процессе рассмотрения жалобы, проведения внеплановой проверки Комиссией Кемеровского УФАС России установлено:

25.05.2022г. в единой информационной системе в сфере закупок заказчиком – Управлением жилищно-коммунальным хозяйством администрации города Прокопьевска было размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме № 0139300019722000058 «Энергосервисный контракт на оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при эксплуатации уличного освещения Прокопьевского городского округа Кемеровской области-Кузбасса».

Согласно требованиям части 23 статьи 34 ФЗ № 44-ФЗ в случае, если начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги превышает размер, установленный Правительством Российской Федерации, в контракте должна быть указана обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

Начальная (максимальная) цена составляет 209 107 216,64 рублей, размер экономии - не менее 50 %, что превышает 100 млн. рублей.

Установлено, что проектом ЭСК в нарушение ч. 23 ст. 34 Закона о контрактной системе не предусмотрена в качестве обязанности Исполнителя сообщать Заказчику о соисполнителях, а также не предусмотрена ответственность за нарушение данной обязанности.

Таким образом, заказчиком нарушены требования части 23 статьи 34 ФЗ        №44-ФЗ.

Частью 19 статьи 108 Закона о контрактной системе установлено,что Правительством Российской Федерации устанавливаются требования к условиям энергосервисного контракта, в том числе требования к условиям исполнения такого контракта, включая условия об оплате такого контракта (в части порядка определения фактически сложившихся цен (тарифов) на энергетические ресурсы в целях оплаты такого контракта), особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного контракта (цены лота) (в том числе период, за который учитываются расходы заказчика на поставки энергетических ресурсов).

Установлено, что в п.11.2.1 проекта ЭСК вместо термина «Ключевая ставка ЦБ РФ» используется термин «Ставка рефинансирования Центрального банка РФ», что противоречит положениям п. 17 Постановления Правительства от 18.08.2010   № 636 "О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)" (далее - ПП РФ № 636).

К отношениям, регулируемым актами Правительства Российской Федерации, в которых используется ставка рефинансирования Банка России, с 1 января 2016 г. вместо указанной ставки применяется ключевая ставка Банка России, если иное не предусмотрено федеральным законом (Постановление Правительства РФ от 08.12.2015 N 1340 "О применении с 1 января 2016 г. ключевой ставки Банка России").

Таким образом, довод заявителя признан комиссией  обоснованным, Заказчиком нарушены требования части 19 статьи 108 ФЗ №44-ФЗ.

Заявитель указывает на то, что пунктом 14.3.1. проекта ЭСК предусмотрена возможность изменения его условий в соответствии с положениями ст. 95 Закона о контрактной системе, однако изменение условий, предлагаемых к изменению по соглашению сторон, не могут применяться к энергосервисным контрактам.

Установлено, что цена энергосервисного контракта определяется исходя из подлежащего уплате исполнителю процента экономии. Данный процент экономии не подлежит изменению в ходе исполнения контракта.

При проведении электронного конкурса для заключения энергосервисного контракта производится снижение не начальной (максимальной) цены контракта или начальной цены единицы товара, работы, услуги, начальной суммы цен указанных единиц, а одного из показателей, предусмотренных частью 10 статьи 108 Закона № 44-ФЗ.

Окончательные расчеты по контракту осуществляются сторонами по факту достижения предусмотренного контрактом размера экономии.

Согласно пункту 5 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае изменения в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги.

Пунктом 14.3 проекта контракта установлено, что изменение существенных условий контракта при его исполнении, допускается по соглашению Сторон в следующих случаях:

- при снижении цены контракта без изменения предусмотренного контрактом объема работы, качества и сроков выполняемой работы;

- в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до Заказчика, как получателя бюджетных средств, лимитов бюджетных обязательств.

Таким образом, из положений статей 95,108 ФЗ № 44-ФЗ следует, что при изменении тарифов на энергоресурс между сторонами может быть заключено дополнительное соглашение по изменению существенного условия контракта исключительно в этой части.

Таким образом, заказчиком установлены случаи изменения существенных условий контракта, в противоречие пункту 5 части 1 статьи 95  ФЗ №44-ФЗ.

Согласно требованиям части 13 статьи 108 ФЗ № 44-ФЗ энергосервисный контракт заключается по цене, которая определяется в виде:

1) фиксированного процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 1 части 3 настоящей статьи;

2) фиксированного процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 2 части 3 настоящей статьи;

3) процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 3 части 3 настоящей статьи.

В пункте 6.1 проекта контракта указано следующее: «Цена настоящего Контракта определяется в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов Заказчика на поставку электрической энергии, который предложен Исполнителем и составляет__________ % (процентов), что в денежном выражении составляет ___________ руб в т.ч. НДС% _____ рублей (в случае, если Исполнитель имеет право на освобождение от уплаты НДС, то слова «в т. ч. НДС%» заменяются на слова «НДС не облагается»). Заказчик выплачивает Исполнителю процент экономии расходов Заказчика в денежном выражении, который составляет ___% (_____ процентов) от размера достигнутой экономии в натуральном выражении в каждом расчетном периоде (период достижения долей размера экономии) и не подлежит изменению в ходе исполнения настоящего Контракта».

Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу, что в действиях заказчика отсутствует нарушение требования части 13 статьи 108 ФЗ № 44-ФЗ.

Заявитель указывает на то, что проект ЭСК не соответствует установленным положениям ПП РФ №636 об ответственности  Заказчика, а именно действующим законодательством не предусмотрена ответственность в виде пени за нарушение Исполнителем срока выполнения энергосервисных мероприятий по ЭСК.

В соответствии с пунктами 17, 18 постановления Правительства Российской Федерации от 18 августа 2010 г. N 636 "О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)" (далее - постановление N 636) установлены обязательные требования по включению мер ответственности в условия энергосервисного договора (контракта).

Комиссией Кемеровского УФАС России установлено, что в пункте 11.3. проекта контракта содержатся условия, устанавливающие ответственность Исполнителя, соответствующие требованиям пунктам 17, 18 постановления Правительства Российской Федерации от 18 августа 2010 г. № 636.

Иная ответственность, в том числе в виде пени за нарушение срока выполнения энергосервисных мероприятий, заказчиком не установлена.

Таким образом довод заявителя является необоснованным, нарушений требований ФЗ №44-ФЗ не установлено.

Согласно требованиям части 8 статьи 32 ФЗ № 44-ФЗ Порядок оценки заявок участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Заказчик для целей оценки заявок участников закупки в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены регулируемые цены (тарифы) на товары, работы, услуги, вправе не использовать критерии, указанные в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи.

Постановлением Правительства РФ № 2604 от 31.12.2021 утвержден порядок оценки заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 28 раздела V Постановления Правительства РФ № 2604 в случае применения показателя оценки, предусмотренного подпунктом "в" пункта 24 настоящего Положения:

а) применяются один или несколько из следующих детализирующих показателей оценки:

общая цена исполненных участником закупки договоров;

общее количество исполненных участником закупки договоров;

наибольшая цена одного из исполненных участником закупки договоров;

б) оценка заявок по детализирующим показателям, предусмотренным подпунктом "а" настоящего пункта, осуществляется в порядке, установленном пунктом 20 настоящего Положения;

в) документом, предусмотренным приложением N 1 к настоящему Положению:

устанавливается предмет договора (договоров), оцениваемого по каждому детализирующему показателю, сопоставимый с предметом контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

устанавливается перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта, в том числе исполненный договор (договоры), акт (акты) приемки поставленного товара, выполненных работ, оказанных услуг, составленные при исполнении такого договора (договоров);

может быть установлено положение о принятии к оценке исключительно исполненного договора (договоров), при исполнении которого поставщиком (подрядчиком, исполнителем) исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек);

г) последний акт, составленный при исполнении договора и предусмотренный абзацем третьим подпункта "в" настоящего пункта, должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до даты окончания срока подачи заявок;

д) к оценке принимаются исполненные участником закупки с учетом правопреемства (в случае наличия в заявке подтверждающего документа) гражданско-правовые договоры, в том числе заключенные и исполненные в соответствии с Федеральным законом;

е) к оценке принимаются документы, предусмотренные абзацем третьим подпункта "в" настоящего пункта, в случае их представления в заявке в полном объеме и со всеми приложениями, за исключением случаев, предусмотренных подпунктом "д" пункта 31, подпунктом "г" пункта 32 и подпунктом "г" пункта 33 настоящего Положения. При проведении открытого конкурса в электронной форме или закрытого конкурса в электронной форме такие документы направляются в форме электронных документов или в форме электронных образов бумажных документов. При проведении закрытого конкурса направляются документы или заверенные участником закупки их копии.

В разделе III порядка рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе заказчиком установлено следующее:

        Для оценки заявок по показателю «Наличие у участников закупки опыта работы, связанного с предметом контракта» применяется следующий показатель:     

        - общая цена заключенных исполнителем следующих договоров (контрактов).

 Поскольку заказчиком указан показатель в противоречие требованиям Постановления Правительства РФ № 2604, заказчиком нарушены требования части 8 статьи 32 ФЗ № 44-ФЗ.

Согласно пункту 24 раздела V Постановления Правительства РФ № 2604 для оценки заявок по критерию оценки "квалификация участников закупки" могут применяться, если иное не предусмотрено настоящим Положением, один или несколько из следующих показателей оценки:

а) наличие у участников закупки финансовых ресурсов;

б) наличие у участников закупки на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов;

в) наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта;

г) наличие у участников закупки деловой репутации;

д) наличие у участников закупки специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В разделе III порядка рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе заказчиком установлено следующее:

• Обязательства по выполнению мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, предусмотренные ЭСК должны быть исполнены в полном объеме; для подтверждения этого Участник закупки должен предоставить копии актов или иных документов, подтверждающих выполнение энергосберегающих мероприятий.

  С учетом требований подпункта «в» пункта 24 и подпункта «в» пункта 28 Постановления Правительства РФ № 2604 поскольку заказчиком для оценки заявок по критерию «квалификация участников закупки» применяется показатель оценки «Наличие у участников закупки опыта работы, связанного с предметом контракта» к оценке принимаются исключительно исполненные договоры (договоров), при исполнении которого поставщиком (подрядчиком, исполнителем) исполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (в случае начисления неустоек).

  Поскольку заказчиком не учтены положения подпунктов «в, г, д» пункта 28 Постановления Правительства РФ № 2604, заказчиком нарушены требования части 8 статьи 32 ФЗ № 44-ФЗ.

 Заявитель указывает на то, что функционал электронной площадки не предполагает технической возможности загрузки при подаче 3 части заявки каких-либо документов. В связи с этим, «Предложение о сумме» в виде документа технически возможно загрузить либо в первой, либо во второй части заявки. В третьей части заявки возможно заполнение окна только в виде цифрового значения.

Установлено, что согласно Приложению к требованиям к содержанию, составу заявки              на участие              в закупке              и инструкции по ее заполнению участник должен подать в составе заявки документ по форме:

            Комиссия Кемеровского УФАС России проанализировала приложение к требованиям к содержанию и составу заявок и пришла к выводу о том, что участником закупки не представляется  возможным определить в какой части заявки необходимо прикрепить документ (предложение о цене),

        Из вышеизложенного следует, что прикрепление данного документа возможно в том числе при подаче первой части заявки, что не противоречит требованиям ФЗ №44-ФЗ.

Заявитель указывает на то, что заказчиком нарушены требования пункта 2 статьи 33 ФЗ №-ФЗ, что выразилось в следующем: неправомерное установление заказчиком требования к частоте тока, которое по мнению заявителя нарушает требования действующего межгосударственного стандарта «Электрическая энергия. Совместимость технических средств электромагнитная. Нормы качества электрической энергии в системах электроснабжения общего назначения». ГОСТ 32144-2013.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе заказчик размещает в составе Извещения об осуществлении закупки описание объекта закупки, сформированное в соответствии с положениями статьи 33 Закона о контрактной системе.

Согласно пункта 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе Заказчик при описании  объекта закупки должен использовать показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающиеся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

Из буквального толкования названных положений следует, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам Закона о контрактной системе при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые им необходимы, соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

Пунктом 3.8  описания объекта закупки установлены следующие характеристики светильников ТИП – 1,2,3,4:

- 3.8.1. Показатель «Частота»

«Частота, Гц - 50»

 Так в п. 4.2.1. ГОСТ 32144-2013 установлено что:

«Номинальное значение частоты напряжения электропитания в электрической сети равно 50 Гц.

Для указанного показателя качества электрической энергии (КЭ) установлены следующие нормы:

- отклонение частоты в синхронизированных системах электроснабжения не должно превышать Гц в течение 95% времени интервала в одну неделю и Гц в течение 100% времени интервала в одну неделю;

- отклонение частоты в изолированных системах электроснабжения с автономными генераторными установками, не подключенных к синхронизированным системам передачи электрической энергии, не должно превышать Гц в течение 95% времени интервала в одну неделю и Гц в течение 100% времени интервала в одну неделю.

При оценке соответствия электрической энергии нормам КЭ, относящимся к частоте, установленным в настоящем стандарте, должны быть проведены измерения по ГОСТ 30804.4.30, класс А, при этом маркированные данные не учитывают.»

Таким образом введение дополнительных диапазонов в виде «- отклонение частоты в синхронизированных системах электроснабжения не должно превышать ±0,2 Гц в течение 95% времени интервала в одну неделю и ±0,4 Гц в течение 100% времени интервала в одну неделю», по мнению заказчика введет участников закупки в заблуждение при заполнении заявки по данному параметру, приведет к ограничению конкуренции так как определить указанные диапазоны возможно при наличии светильников.

Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу, что установленный показатель «Частота, Гц - 50», соответствует требованиям действующего межгосударственного стандарта «Электрическая энергия. Совместимость технических средств электромагнитная. Нормы качества электрической энергии в системах электроснабжения общего назначения» (ГОСТ 32144-2013).

Таким образом довод заявителя является необоснованным, нарушений требований ФЗ №44-ФЗ не установлено.

       Также комиссией установлено, что на участие в открытом конкурсе в электронной форме не было подано ни одной заявки, конкурс на основании пункта 3 части 1 статьи 52 Федерального закона от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ, признан несостоявшимся.

       Руководствуясь статьями 99, 106 Федерального закона  от 05.04.2013 г.                      № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд», комиссия Кемеровского УФАС России 

РЕШИЛА:

         1. Признать жалобу ООО  «EЭC-Гарант» на действия заказчика – Управления жилищно-коммунальным хозяйством администрации города Прокопьевска при проведении открытого конкурса в электронной форме № 0139300019722000058 «Энергосервисный контракт на оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при эксплуатации уличного освещения Прокопьевского городского округа Кемеровской области-Кузбасса» частично обоснованной (в части нарушения требований части 8 статьи 32, части 23 статьи 34, части 19   статьи 108, пункта 5 части статьи 95    ФЗ № 44-ФЗ).

2. Признать заказчика – Управление жилищно-коммунальным хозяйством администрации города Прокопьевска нарушившим требования части 8 статьи 32, части 23 статьи 34,части 19 статьи 108 , пункта 5 части статьи 95  ФЗ № 44-ФЗ.

 3. Предписание не выдавать поскольку электронный конкурс признан несостоявшимся.

4. Передать материалы дела № 042/06/31-790/2022 должностному лицу для решения вопроса о возбуждении административного производства, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.              

Председатель комиссии:                                                         ***

           Члены  комиссии:                                                          ***

                                                                                                   ***