о направлении решения

РЕШЕНИЕ №7-1/492

(027/06/106-1391/2021)

25.10.2021                                                                                            г. Хабаровск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по контролю закупок в составе:

в присутствии представителей:

от уполномоченного органа Комитета государственного заказа Правительства Хабаровского края – Куделина А.А. (по доверенности от 06.10.2021 №7),

в отсутствии представителей:

от заказчика Комитета лесного хозяйства Правительства Хабаровского края (о дате, времени и месте рассмотрения жалобы уведомлены надлежащим образом), от заявителя ООО «Паритет-2008» (о дате, времени и месте рассмотрения жалобы уведомлены надлежащим образом),

рассмотрев жалобу ООО «Паритет-2008» и материалы дела №7-1/492 (027/06/106-1391/2021),

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю поступила жалоба ООО «Паритет-2008» (далее – Заявитель) на действия заказчика – Комитет лесного хозяйства Правительства Хабаровского края, уполномоченного органа - Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на поставку холодильных автоматизированных установок (извещение №0122200002521006176).

По мнению заявителя, аукционной комиссией заказчика заявка ООО «Паритет-2008» неправомерна признана несоответствующей требованиям Федерального закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ), а именно: предоставление обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии, несоответствующей требованиям аукционной документации и положениям Закона №44-ФЗ.

На основании статьи 99 Закона № 44-ФЗ, Хабаровским УФАС России принято решение о проведении внеплановой проверки, по результатам проведения которой установлено следующее.

Извещение №0122200002521006176 о проведении электронного аукциона размещено на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок 30.09.2021.

Объект закупки: поставка холодильных автоматизированных установок.

Дата начала срока подачи заявок – 30.09.2021.

Дата окончания срока подачи заявок – 08.10.2021.

Дата окончания срока рассмотрения заявок – 11.10.2021.

Дата проведение аукциона – 12.10.2021.

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 11 932 000,00 рублей.

В ходе проведения внеплановой проверки заказчиком представлены заявки  всех участников закупки, а также отзыв, в соответствии с которым считает жалобу необоснованной в полном объеме.

Изучив материалы дела №7-1/492 (027/06/106-1391/2021), исходя из конкретных обстоятельств настоящего дела, Комиссия Хабаровского УФАС России пришла к следующим выводам.

В соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 45 Закона №44-ФЗ банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать, в том числе: обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки.

Уточнение, выделенное знаками препинания «запятая» в вышеуказанном предложении определяет, от какой суммы рассчитывается неустойка, а именно, от суммы «..., подлежащей уплате, ...».

Согласно ч. 8.2 ст. 45 Закона №44-ФЗ дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей настоящего Федерального закона, порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра банковских гарантий, порядок формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий, в том числе включения в него информации, порядок и сроки предоставления выписок из него, форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Согласно части 1 статьи 27 Закона о контрактной системе участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) может быть ограничено только в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе.

В соответствии с п.п. 1, 11 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе предусмотрено, что при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, а также об отсутствии у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством Российской Федерации.

В силу ч. 4 ст. 44 Закона о контрактной системе банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе, должна соответствовать требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Согласно ч. 6 ст. 44 Закона о контрактной системе установлено, что требование об обеспечении заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в равной мере относится ко всем участникам закупки, за исключением государственных, муниципальных учреждений, которые не предоставляют обеспечение подаваемых ими заявок на участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Таким образом, законодательством Российской Федерации к участникам закупок предъявлено обязательное требование об обеспечении заявок на участие в закупках (за исключением случаев, установленных статьей 44 Закона о контрактной системе).

Согласно п. 2 ч. 6 ст. 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе.

Пунктом 9.2 инструкции участникам аукциона в электронной форме определены условия банковской гарантии, где банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать: 1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом бенефициару (заказчику) в установленных частью 15 статьи 44 Закона № 44-ФЗ случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 Закона № 44-ФЗ; 2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией; 3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки; 4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику; 5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 Закона № 44-ФЗ;  6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта; 7) установленный постановлением Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Постановление № 1005) перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

В соответствии с протоколом рассмотрения единственной заявки от 08.10.2021 аукционная комиссия рассмотрела единственную заявку на участие в данном аукционе и приняла следующее решение: ООО «Паритет-2008» не ответствует требованиям, а именно: п. 2 ч. 6 ст. 69 Закона №44-ФЗ, несоответствие участника аукциона требованиям, установленным в соответствии с п. 1, 11 ч. 1 ст. 31 Закона №44-ФЗ, а именно: предоставление участником закупки в составе заявки банковской гарантии обеспечения заявки по аукциону в электронной форме, не соответствующей требованиям ч. 3 ст. 45 Закона №44-ФЗ, п.п. 3 п. 9.2 раздела I «Инструкции участникам аукциона в электронной форме».

 На заседании Комиссии Хабаровского УФАС России установлено, что ООО «Паритет-2008» в качестве обеспечения заявки представлена банковская гарантия от 07.10.2021 №БГ-482862/2021, выданная АКБ «Держава» (далее – банковская гарантия).

Согласно п. 13 банковской гарантии ООО «Паритет-2008» в случае неисполнения требования по гарантии в установленный срок гарант обязуется уплатить бенефициару неустойку в размере 0,1% (ноль целых одной десятой процента) от суммы, подлежащей уплате за каждый день просрочки.

Таким образом, отсутствие такого уточнения в банковской гарантии приводит к изменению смысла формулировки, в связи с чем по условиям банковской гарантии размер неустойки рассчитывается от неопределенной суммы, подлежащей уплате за каждый день просрочки.

Следовательно, Комиссией Управления установлено, что представленная обществом банковская гарантия не соответствует требованиям, установленным в п. 3 ч. 2 ст. 45 Закона №44-ФЗ, в части формулировки о подлежащей уплате неустойке и о том, от какой суммы следует исходить при ее расчете.

Так, при сравнении формулировок, содержащихся в Законе №44-ФЗ в части ответственности гаранта перед заказчиком, и тех, которые содержатся в банковской гарантии, представленной обществом, устанавливается различие в отсутствии запятой после причастного оборота «подлежащей уплате».

Правовая позиция о недопустимости принятия банковской гарантии с вышеуказанным недостатком соответствует единообразной практике применения арбитражными судами и территориальными органами ФАС России положений Закона о контрактной системе, отраженной, в частности, в  Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 06.12.2018 №Ф01-5751/2018 по делу №А29-1616/2018, решении Московского УФАС России от 19.08.2021 по делу №077/06/106-14592/2021, решении Московского УФАС России от 05.08.2021 по делу №077/06/106-13585/2021, решении Московского УФАС России от 24.03.2021 по делу №077/06/106-4695/2021, решении Санкт-Петербургского УФАС России от 15.02.2018 по делу №44-834/18.

Поскольку банковская гарантия ООО «Паритет-2008» не соответствует требованиям ч. 3 ст. 45 Закона №44-ФЗ, п.п. 3 п. 9.2 раздела I «Инструкции участникам аукциона в электронной форме, аукционной комиссией заказчика правомерно принято решение об отклонении данной заявки, в данной связи Комиссия Хабаровского УФАС России пришла к выводу о признании жалобы необоснованной.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 99, 106 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Комиссия Хабаровского УФАС России,

РЕШИЛА:

Признать жалобу ООО «Паритет-2008» на действия заказчика – Комитет лесного хозяйства Правительства Хабаровского края, уполномоченного органа - Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на поставку холодильных автоматизированных установок (извещение №0122200002521006176) – необоснованной.

Настоящее решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Хабаровского края в течение трех месяцев со дня его оглашения.