РЕШЕНИЕ

№ 052/06/54.3-222/2021 (07/29-ЕЛ)

10 февраля 2021 годагород Нижний Новгород

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере закупок в составе:

при участии посредством видеоконференцсвязи:

рассмотрев жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЕЭС-Гарант» (далее также – ООО «ЕЭС-Гарант», заявитель) на действия администрации Сеченовского муниципального района Нижегородской области (далее также – уполномоченный орган) и Отдела по развитию территории и сельской инфраструктуры администрации Сеченовского муниципального района Нижегородской области (далее также – заказчик) при определении исполнителя путем проведения открытого конкурса в электронной форме на право заключения энергосервисного контракта,

установила:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступила жалоба ООО «ЕЭС-Гарант» на действия заказчика и уполномоченного органа при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения энергосервисного контракта на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного освещения в населенных пунктах Сеченовского сельсовета Сеченовского  района Нижегородской области, номер извещения 0132300017320000091 (далее также – открытый конкурс).

По мнению заявителя, конкурсная документация не соответствует требованиям Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее также – Закон о контрактной системе).

Представитель ООО «ЕЭС-Гарант» позицию, изложенную в жалобе, поддержал в полном объеме.

Представитель уполномоченного органа и заказчика с доводами, изложенными в жалобе заявителя, не согласилась, факт нарушений положений Закона о контрактной системе не признала, считает жалобу ООО «ЕЭС-Гарант» необоснованной, а требования, изложенные в ней, - не подлежащими удовлетворению.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере закупок, выслушав доводы лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, исследовав их в совокупности с имеющимися в деле материалами и осуществив внеплановую проверку рассматриваемой закупки в соответствии с требованиями части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе и пункта 3.30 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14, пришла к следующим выводам.

1) 30.12.2020 в единой информационной системе размещены извещение об осуществлении закупки путем проведения открытого конкурса в электронной форме на право заключения энергосервисного контракта на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного освещения в населенных пунктах Сеченовского сельсовета Сеченовского района Нижегородской области, номер извещения 0132300017320000091, и конкурсная документация.

13.01.2021, 26.01.2021 и 05.02.2021 в единой информационной системе размещены изменения в извещение об осуществлении названной закупки и конкурсную документацию.

Заказчик данной закупки - Отдел по развитию территории и сельской инфраструктуры администрации Сеченовского муниципального района Нижегородской области.

Уполномоченный орган - администрация Сеченовского муниципального района Нижегородской области.

Начальная (максимальная) цена контракта - 25 109 589,63 рублей.

2) В соответствии с частью 1 статьи 108 Закона о контрактной системе в целях обеспечения энергоэффективности при закупке товаров, работ, услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа, неиспользуемого в качестве моторного топлива), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), а также поставок электрической энергии, мазута, угля, поставок топлива, используемого в целях выработки энергии, заказчики вправе заключать энергосервисные контракты, предметом которых является совершение исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования указанных энергетических ресурсов (далее - энергосервисный контракт).

В соответствии с частью 3 статьи 108 Закона о контрактной системе начальная (максимальная) цена энергосервисного контракта (цена лота) определяется с учетом фактических расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов за прошлый год и не может превышать указанные расходы с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 19 названной статьи. В конкурсной документации, документации об аукционе, извещении о проведении запроса котировок указывается начальная (максимальная) цена энергосервисного контракта (цена лота), в том числе расходы на поставки энергетических ресурсов, в отношении каждого вида товаров, работ, услуг с указанием количества таких товаров, работ, услуг и стоимости единицы каждого товара, каждой работы, каждой услуги, а также одно из следующих условий:

1) фиксированный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом;

2) подлежащий уплате исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом фиксированный процент экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, минимальный размер указанной экономии в денежном выражении;

3) минимальный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом.

Согласно части 13 статьи 108 Закона о контрактной системе энергосервисный контракт заключается по цене, которая определяется в виде:

1) фиксированного процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 1 части 3 названной статьи;

2) фиксированного процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 2 части 3 названной статьи;

3) процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 3 части 3 названной статьи.

Пунктом 3.1 проекта контракта установлено: «Цена настоящего контракта определена в виде процента экономии в денежном выражении (в ценах на дату объявления открытого конкурса) соответствующих расходов Заказчика на поставки энергетического ресурса. Окончательная цена Контракта определяется как произведение фактически достигнутой на момент окончания действия Контракта экономии в натуральном выражении на фактически сложившиеся за период достижения предусмотренного контрактом размера экономии в натуральном выражении цены (тарифы) на соответствующий энергетический ресурс».

Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу, что формулировка пункта 3.1 соответствует пункту 3 части 13 статьи 108 Закона о контрактной системе.

Следовательно, довод заявителя не находит своего подтверждения.

3) В соответствии с частью 5 статьи 30 Закона о контрактной системе заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Согласно части 6 статьи 30 Закона о контрактной системе условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 статьи 30 Закона о контрактной системе, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 статьи 30 Закона о контрактной системе, и включается в отчет, указанный в части 4 статьи 30 Закона о контрактной системе. В контракты также должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Пунктом 5.1 Информационной карты конкурсной документации установлено требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций размере 20% от цены контракта.

Пунктом 4.6.3 проекта контракта конкурсной документации установлено следующее: «Заказчик обязан привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций (далее - субподрядчики, соисполнители) в объеме 20 (двадцать) процентов от цены контракта».

Представитель заказчика и уполномоченного органа на заседании Комиссии пояснила, что в проекте контракта содержится необходимая информация, позволяющая заранее определить цену контракта. Таким образом требования части 6 статьи 30 Закона о контрактной системе соблюдены.

При этом представителем заявителя на заседании Комиссии, а также в составе жалобы не представлено документов и сведений, подтверждающих обратное.

Комиссия приходит к выводу, что указанные положения конкурсной документации не противоречат требованиям Закона о контрактной системе.

Таким образом, жалоба заявителя в указанной части признается необоснованной.

4) В соответствии с частью 4 статьи 54.4 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме должна содержать:

1) согласие участника открытого конкурса в электронной форме на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных конкурсной документацией и не подлежащих изменению по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки);

2) предложение участника открытого конкурса в электронной форме о качественных, функциональных и об экологических характеристиках объекта закупки при установлении в конкурсной документации критерия, предусмотренного пунктом 3 части 1 статьи 32 названного Федерального закона. При этом отсутствие указанного предложения не является основанием для принятия решения об отказе участнику закупки в допуске к участию в открытом конкурсе в электронной форме;

3) при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг:

а) наименование страны происхождения товара;

б) конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным конкурсной документацией, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в открытом конкурсе в электронной форме в случае отсутствия в конкурсной документации указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в конкурсной документации.

Согласно пункту 15 Информационной карты конкурсной документации: «Первая часть заявки на участие в конкурсе должна содержать:

1) согласие участника конкурса на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных конкурсной документацией и не подлежащих изменению по результатам проведения конкурса (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки);

В первой части заявки на участие в конкурсе не допускается указание сведений об участнике конкурса, подавшем заявку на участие в таком конкурсе, а также сведений о предлагаемой этим участником конкурса предложения о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту».

Согласно извещению и конкурсной документации объектом закупки является осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного освещения в населенных пунктах Сеченовского сельсовета Сеченовского района Нижегородской области.

С 01.01.2020 вступили в силу изменения в Закон о контрактной системе, предусматривающие установление заказчиком требования к составу заявки о предоставлении участником исключительно «согласия» при закупке любых работ, услуг, при выполнении (оказании) которых используется товар, то есть товар, который не передается заказчику.

Таким образом, заказчик при проведении закупки работ, услуг не вправе требовать предоставления в составе заявки конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в документации о закупке, указание на товарный знак (при наличии), если:

- товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

- товар не принимается к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

- товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и т.п., используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу).

Комиссия Нижегородского УФАС России отмечает, что требования к первым частям заявок установлены заказчиком в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

Следовательно, жалоба заявителя признается необоснованной в названной части.

5) В соответствии с частью 6 статьи 108 Закона о контрактной системе при заключении энергосервисного контракта путем проведения конкурса или запроса котировок заказчик, уполномоченный орган, уполномоченное учреждение указывают также в конкурсной документации или извещении о проведении запроса котировок на необходимость включения в заявку на участие в конкурсе или заявку на участие в запросе котировок одного из следующих предложений:

-  предложение о цене контракта или в случае, предусмотренном пунктом 1 части 3 названной статьи, о проценте экономии;

- предложение о сумме, определяемой как разница между соответствующими расходами заказчика на поставки энергетических ресурсов (начальной (максимальной) ценой контракта) и предложенной участником закупки экономией в денежном выражении указанных расходов заказчика, в случае, предусмотренном пунктом 2 части 3 названной статьи;

- предложение о сумме, определяемой как разница между соответствующими расходами заказчика на поставки энергетических ресурсов (начальной (максимальной) ценой контракта) и экономией в денежном выражении указанных расходов заказчика, предложенной участником закупки и уменьшенной на стоимостную величину, соответствующую предложенному участником закупки проценту такой экономии, в случае, предусмотренном пунктом 3 части 3 названной статьи.

Согласно части 9 статьи 108 Закона о контрактной системе в случаях, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 названной статьи, для определения лучших условий исполнения энергосервисного контракта, предложенных в заявках на участие в конкурсе, конкурсная комиссия вместо такого критерия оценки заявки на участие в конкурсе, как цена контракта, оценивает и сопоставляет такой критерий, как предложение о сумме, в целях выявления лучших условий исполнения этого контракта, соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, которые заказчик осуществит в результате заключения, исполнения энергосервисного контракта, а также расходов, которые заказчик понесет по энергосервисному контракту. При этом рассмотрение и оценка заявок на участие в конкурсе в соответствии с таким критерием, как предложение о сумме, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 8 статьи 32 названного Федерального закона в отношении такого критерия, как цена контракта, с учетом особенностей, установленных названной статьей.

В подпункте 2.1 пункта 17 Информационной карты конкурсной документации установлено: «Оценка заявок по критерию «Предложение о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту»:

Количество баллов, присуждаемых по критериям оценки «Предложение о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту» (ЦБi), определяется по формуле:

а) в случае если Цmin> 0,

,

где:

Цi - предложение участника закупки, заявка которого оценивается;

Цmin - минимальное предложение из предложений по критерию оценки, сделанных участниками закупки;

б) в случае если Цmin< 0,

,

где Цmax - максимальное предложение из предложений по критерию, сделанных участниками закупки.

Для расчета рейтинга по заявке количество баллов, присуждаемое заявке по критерию «Предложение о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту» умножается на соответствующий указанному критерию коэффициент значимости.

Riц = ЦБi× 0,6

При оценке заявок по критерию «Предложение о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту» лучшим условием исполнения контракта по указанному критерию признается предложение участника конкурса с меньшим предложением о сумме» (в редакции от 04.02.2021).

Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу, что в данном случае определение порядка рассмотрения и оценки заявок по критерию «Предложение о сумме соответствующих расходов заказчика, которые заказчик осуществит или понесет по энергосервисному контракту» изложенным в конкурсной документации образом не противоречит положениям Закона о контрактной системе.

Следовательно, в рассматриваемой части жалоба ООО «ЕЭС-Гарант» признается необоснованной.

6) Согласно части 8 статьи 32 Закона о контрактной системе порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации. Заказчик для целей оценки заявок, окончательных предложений участников закупки в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены регулируемые цены (тарифы) на товары, работы, услуги, вправе не использовать критерии, указанные в пунктах 1 и 2 части 1 названной статьи.

Правила оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд утверждены Постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085 «Об утверждении Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Правила).

Согласно пункту 1 Правил, данные правила определяют порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - закупка) в целях выявления лучших из предложенных условий исполнения контракта при проведении закупки, а также предельные величины значимости каждого критерия оценки заявок, окончательных предложений участников закупки (далее - заявка, предложение).

В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме в соответствии с названным Федеральным законом.

Согласно пункту 27 Правил №1085 показателями нестоимостного критерия оценки «квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» могут быть:

а) квалификация трудовых ресурсов (руководителей и ключевых специалистов), предлагаемых для выполнения работ, оказания услуг;

б) опыт участника по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема;

в) обеспеченность участника закупки материально-техническими ресурсами в части наличия у участника закупки собственных или арендованных производственных мощностей, технологического оборудования, необходимых для выполнения работ, оказания услуг;

г) обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами;

д) деловая репутация участника закупки.

Подпунктом 2.2 пункта 17 Информационной карты конкурсной документации установлено: «Оценки заявок (предложений) используется 100 балльная шкала оценки. В отношении Показателя «Опыт участника закупки по успешному выполнению работ сопоставимого характера»: По данному показателю оценивается количество заключенных участником закупки энергосервисных контрактов и/или договоров на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного (уличного) освещения, начиная с 2017 года, заключенных с заказчиками в рамках закупок в порядке, установленном  Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», или в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»), по которым достигнута доля размера экономии электрической энергии в течение периодов достижения доли размера экономии, установленных в договоре (контракте):

1.                Отсутствие у участника закупки энергосервисных контрактов, на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного (уличного) освещения - 0 баллов;
2.                Наличие у участника закупки от 1 до 2 (включительно) энергосервисных контрактов, на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного (уличного) освещения- 20 баллов;
3.                Наличие у участника закупки от 3 до 4 (включительно) энергосервисных контрактов, на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного (уличного) освещения- 40 баллов;
4.                Наличие у участника закупки от 5 до 6 (включительно) энергосервисных контрактов, на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного (уличного) освещения- 60 баллов;
5.                Наличие у участника закупки от 7 до 8 (включительно) энергосервисных контрактов, на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного (уличного) освещения- 80 баллов;
6.                Наличие у участника закупки от 9 и более энергосервисных контрактов, на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного (уличного) освещения- 100 баллов.

По данному показателю засчитываются только контракты, договоры, соответствующие условиям оценки, указанным в настоящем пункте, и подтвержденные документально.

К оценке засчитываются копии контрактов, договоров при наличии копий актов достижения доли размера экономии электрической энергии в течение периодов достижения доли размера экономии, установленных в договоре (контракте) - для реализуемых контрактов, и/или копии акта об окончании выполнения энергосервисных услуг - для исполненных контрактов, договоров».

Согласно Письму ФАС от 19.10.2015 № АЦ/57532/15 «О порядке оценки заявок на участие в закупке» целях выявления лучшего условия исполнения контракта, порядок оценки заявок, устанавливаемый заказчиком в документации о закупке, должен содержать зависимость (формула расчета количества баллов, предусмотренная Правилами, или шкала оценки, предусматривающая пропорциональное выставление баллов) между количеством присваиваемых баллов и представляемыми сведениями по критерию «квалификация участников закупки» (показателям критерия), учитывая, что в отношении сведений, представляемых по указанному критерию, возможна количественная оценка.

Пропорциональными называются две величины, если отношение их значений остается неизменным.

Комиссия Нижегородского УФАС России отмечает, что в конкурсной документации данное условие соблюдается. Следовательно, установление порядка оценки заявок подобным образом не противоречит Закону о контрактной системе.

Аналогично с доводом заявителя относительно показателя «Обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами».

Таким образом, жалоба заявителя в названной части признается необоснованной.

Кроме того, пунктом 17 Информационной карты конкурсной документации установлена шкала оценки по нестоимостному критерию «Квалификация участников закупки», а именно Обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами. По данному показателю оценивается количество сотрудников (специалистов), имеющих дипломы и/или аттестаты и/или удостоверения, подтверждающих сведения о прохождении обучения в области повышения энергетической эффективности и энергосбережения, находящихся в штате участника конкурса по состоянию на дату окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе и планируемых к привлечению к оказанию услуг, человек:

В письменных пояснениях заказчик пояснил, что энергосервисный контракт является долгосрочным и требует максимального качества выполнения энергосберегающих мероприятий, чтобы обеспечить положительный социальный, экологический и экономический эффект, в связи с этим заказчиком установлен показатель по нестоимостному критерию «Квалификация участников закупки» - «Обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами». Кроме того, в подпункте 2.2 пункта 17 Информационной карты конкурсной документации указано, что оцениваются не только сотрудники, имеющие оформленные отношения с работодателем в соответствии с трудовым законодательством, но и иные лица, что позволяет соблюсти требование, установленное в конкурсной документации, по привлечению соисполнителей и субподрядчиков из числа СМП и СОНО.

Таким образом, указание названного показателя по нестоимостному критерию «Квалификация участников закупки» является потребностью заказчика, уполномоченного органа и не противоречит положениям Закона о контрактной системе и Правил оценки.

Вместе с тем, представителем заявителя на заседании Комиссии не представлено доказательств, подтверждающих обоснованность своего довода, в связи с чем указанный довод не нашел своего подтверждения.

Следовательно, жалоба заявителя в данной части признается необоснованной.

7) В соответствии с частью 15 статьи 108 Закона о контрактной системе при заключении энергосервисного контракта в этом контракте также указывается в случае, предусмотренном пунктами 1 и 3 части 3 названной статьи, предложенный участником закупки процент экономии соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов или в случае, предусмотренном пунктом 2 части 3 названной статьи, фиксированный процент такой экономии. Процент такой экономии, указанный в энергосервисном контракте, не может изменяться в ходе исполнения этого контракта.

Таким образом, цена энергосервисного контракта определяется, исходя из подлежащего уплате исполнителю процента экономии. Данный процент экономии не подлежит изменению в ходе исполнения контракта.

Учитывая изложенное, цена энергосервисного контракта в ходе его исполнения в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе не подлежит изменению.

Однако пунктом 13 раздела II конкурсной документации установлено: «Возможность заказчика изменить условия контракта в соответствии с положениями Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ:

Возможность предусмотрена в соответствии с подпунктом а), б) пункта 1) части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ».

Следовательно, установив названное условие в конкурсной документации, заказчик нарушил требования части 15 статьи 108 Закона о контрактной системе.

На основании изложенного, жалоба заявителя в указанной части признается обоснованной.

8) Согласно части 19 статьи 108 Закона о контрактной системе Правительством Российской Федерации устанавливаются требования к условиям энергосервисного контракта, в том числе требования к условиям исполнения такого контракта, включая условия об оплате такого контракта (в части порядка определения фактически сложившихся цен (тарифов) на энергетические ресурсы в целях оплаты такого контракта), особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного контракта (цены лота) (в том числе период, за который учитываются расходы заказчика на поставки энергетических ресурсов).

Пунктом 1 Постановления Правительства РФ от 18.08.2010 №636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)» (далее – Постановление №636) установлено, что энергосервисный контракт должен содержать перечень мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, которые обязан выполнить исполнитель энергосервисного договора (контракта) (далее соответственно - контракт, исполнитель, перечень мероприятий), с подробным техническим описанием каждого мероприятия и сроками их выполнения, сформированного заказчиком, осуществляющим закупки в соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», включенного в конкурсную документацию, документацию об аукционе, документацию об открытом аукционе в электронной форме или в извещение о проведении запроса котировок.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

Согласно конкурсной документации (Приложение №1 и Приложение №4 к энергосервисному контракту) заказчиком указан Перечень энергосберегающих мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса заказчиком и сроки его осуществления.

При этом в соответствии с пунктом 1 Постановления №636 заказчиком обеспечен свободный доступ потенциальных участников закупок к объектам, в отношении которых предполагается осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности.

Комиссией Нижегородского УФАС России установлено, что описание объекта закупки, изложенным образом, не противоречит положениям законодательства о контрактной системе, поскольку заказчик руководствовался требованиями Постановления №636.

В силу частей 1 и 9 статьи 105 Закона о контрактной системе любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном главой 6, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

К жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность. При этом жалоба должна содержать перечень прилагаемых к ней документов.

Из анализа частей 1 и 9 статьи 105 Закона о контрактной системе следует, что именно на заявителя жалобы возложена обязанность по доказыванию обоснованности доводов жалобы с предоставлением соответствующих документов.

Доказательств, которые подтверждали бы наличие каких-либо ограничительных факторов заявитель не представил, при этом, учитывая, что Закон о контрактной системе не ограничивает право заказчика самостоятельно формировать объект закупки.

На основании вышеизложенного, Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу, что данные доводы жалобы не находят своего подтверждения и являются необоснованными.

9) Доводы заявителя относительно противоречивых положений проекта контракта, а именно пунктов 10.1 и 10.5; пунктов 11.4 и 11.7, что вводит участников закупки в заблуждение, Комиссией Нижегородского УФАС России отклоняется за недоказанностью.

10) Согласно части 1 статьи 96 Закона о контрактной системе заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 названной статьи, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с частью 4 статьи 33 названного Федерального закона.

В силу части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 названного Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 названного Федерального закона.

Установлено, что в пункте 12.4 проекта энергосервисного контракта, являющего неотъемлемой частью конкурсной документации, требование о сроке действия банковской гарантии установлено следующим образом: «В случае если Исполнителем в качестве способа обеспечения исполнения Контракта выбрано предоставление безотзывной банковской гарантии, выданной банками, включенными в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения и соответствующая требованиям статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд», срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия Контракта не менее, чем на 1 (один) месяц».

Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу, что, изложив названный пункт проекта контракта подобным образом, заказчик нарушил требования части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе.

11) В соответствии с частью 1 статьи 45 Закона о контрактной системе заказчики в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 названной статьи.

Постановлением Правительства РФ от 12.04.2018 №440 «О требованиях к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и исполнения контрактов» (далее – Постановление №440), в том числе установлено, что банки, осуществляющие выдачу заказчикам банковских гарантий для обеспечения заявок и исполнения контрактов, должны одновременно соответствовать следующим требованиям: наличие у банка собственных средств (капитала) в размере не менее 300 млн. рублей, рассчитываемых по методике Центрального банка Российской Федерации, по состоянию на последнюю отчетную дату; наличие у банка кредитного рейтинга не ниже уровня "B-(RU)" по национальной рейтинговой шкале для Российской Федерации кредитного рейтингового агентства Аналитическое Кредитное Рейтинговое Агентство (Акционерное общество) и (или) кредитного рейтинга не ниже уровня "ruB-" по национальной рейтинговой шкале для Российской Федерации кредитного рейтингового агентства Акционерное общество "Рейтинговое агентство "Эксперт РА".

Пунктом 12 Информационной карты конкурсной документации установлено, что «Банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в конкурсе, исполнения контракта, гарантийных обязательств должна соответствовать требованиям статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимаются банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ».

Комиссия Нижегородского УФАС России отмечает, что указание в конкурсной документации требований к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения исполнения контрактов, Законом о контрактной системе не предусмотрено.

Вместе с тем, заявитель на заседании Комиссии и в составе жалобы не представил доказательств, подтверждающих, что заказчиком, ненадлежащим образом установлены требования к банкам, которые вправе выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и исполнения контрактов в соответствии с Постановлением №440.

Таким образом, жалоба заявителя признается необоснованной в указанной части.

12) В соответствии с частью 27 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в том числе части этих денежных средств в случае уменьшения размера обеспечения исполнения контракта в соответствии с частями 7, 7.1 и 7.2 статьи 96 названного Федерального закона. При этом срок возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) таких денежных средств не должен превышать тридцать дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, а в случае установления заказчиком ограничения, предусмотренного частью 3 статьи 30 названного Федерального закона, такой срок не должен превышать пятнадцать дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 94 Закона о контрактной системе исполнение контракта включает в себя, в том числе приемку поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов поставки товара, выполнения работы, оказания услуги (далее - отдельный этап исполнения контракта), предусмотренных контрактом, включая проведение в соответствии с настоящим Федеральным законом экспертизы поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта.

Пунктом 12.8 проекта контракта установлено: «Заказчик возвращает Исполнителю денежные средства, внесенные в качестве обеспечения исполнения Контракта и обеспечения гарантийных обязательств, после надлежащего исполнения Исполнителем всех энергосберегающих мероприятий, указанных в Приложении № 4 настоящего Контракта, в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Акта о приемке выполненных энергосберегающих мероприятий».

Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу, что указанное положение проекта контракта нарушает требования части 27 статьи 34 Закона о контрактной системе.

Таким образом, жалоба заявителя в указанной части признается обоснованной.

13) Согласно пункту 10 Приложения № 1 к Постановлению №636 определение механизма распределения между сторонами контракта дополнительной экономии энергетического ресурса в стоимостном выражении, обеспеченной сверх установленного контрактом размера экономии (доли размера экономии), которого должен достигнуть исполнитель, если в результате исполнения контракта этим исполнителем должна быть обеспечена экономия совокупных расходов на оплату энергетических ресурсов за счет полного либо частичного перехода с потребления одного энергетического ресурса на другой.

Согласно пункту 7.6 проекта контракта: «Дополнительная экономия энергетического ресурса, составляющая произведение стоимости цены (тарифа) энергетического ресурса на момент расчетного периода и положительной разницы между размером достигнутой в результате исполнения Контракта экономии в натуральном выражении и размером экономии в натуральном выражении, который должен обеспечиваться Исполнителем в соответствии с п. 7.3. настоящего Контракта при условии учета факторов, влияющих на объем потребления энергетического ресурса, распределяется между Заказчиком и Исполнителем в соответствии с пропорцией:

- ___% от обеспеченного Исполнителем дополнительного размера экономии остается в распоряжении Заказчика;

- ___% от обеспеченного Исполнителем дополнительного размера экономии включается в размер платежа, подлежащего оплате Исполнителю в соответствии с порядком и сроками оплаты долей размера экономии, предусмотренными Разделом 8 настоящего Контракта».

Вместе с тем, заказчиком не определен конкретный процент, который остается в распоряжении заказчика и процент дополнительной экономии, включаемый в размер платежа, подлежащего оплате Исполнителю, что не соответствует пункту 10 Приложения № 1 к Постановлению №636, части 19 статьи 108 Закона о контрактной системе.

14) Довод заявителя относительно неустановления в проекте контракта всех необходимых условий, предусмотренных пунктом 12 Приложения №1 к Постановлению №636, Комиссией Нижегородского УФАС России отклоняется, поскольку не находит своего подтверждения.

15) Частью 1 статьи 54.3, пунктами 1 и 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

- в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

- использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

При этом частью 2 статьи 8 Закона о контрактной системе установлено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям названного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Описание объекта закупки определено заказчиком в техническом задании, (отдельный файл к конкурсной документации), где в том числе установлено:

«7.1. Маркировка светильников должна соответствовать ГОСТ IEC 60598-1-2017 и содержать:

- товарный знак предприятия-изготовителя;

- знак сертификации по ГОСТ Р 50460-92;

- условное обозначение светильника;

- номинальное напряжение, В;

- номинальную частоту, Гц;

- номинальную потребляемую светильником мощность, Вт;

- обозначение ТУ;

- степень защиты;

- заводской номер;

- дату выпуска.

7.2. Способ нанесения маркировки – любой, обеспечивающий надёжное и отчетливое её изображение. Маркировка групповой тары – по ГОСТ 14192-96…

8.1. Упаковка – по ГОСТ 23216-78. Светильники упаковывают в коробки, изготовленные из гофрированного картона по ГОСТ 9142-2014 или ГОСТ Р 52901-2007. Допускается использование других видов упаковки и транспортной тары, обеспечивающих надёжную сохранность светильников.

ГОСТ Р 50460-92 «Знак соответствия при обязательной сертификации. Форма, размеры и технические требования» устанавливает форму, размеры и технические требования к знаку соответствия (в том числе к знаку соответствия, защищенному от подделок), применяемому в Системе сертификации ГОСТ Р для указания соответствия маркированной им продукции, работ и услуг требованиям, предусмотренным для обязательного подтверждения соответствия.

Частью 3 статьи 46 Федерального закона №184-ФЗ от 27.12.2002 «О техническом регулировании» Правительством Российской Федерации до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов утверждаются и ежегодно уточняются единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единый перечень продукции, подлежащей декларированию соответствия. Такой перечень утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации №982 от 01.12.2009 «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии». Светильники в указанный перечень не входят.

Учитывая изложенное, требования о предоставлении сертификатов в отношении светильников, а также о наличии маркировки, содержащей знак сертификации по ГОСТ Р 50460-92 ограничивают количество потенциальных участников, имеющих намерение поставить товар, соответствующий потребностям заказчика, но не сертифицированный.

Кроме того, требования к упаковке, установленные в техническом задании, являются избыточными и приводят к ограничению количества участников закупки, поскольку Закон о контрактной системе не обязывает участника закупки при заполнении заявки иметь в наличии товар, предлагаемый к использованию при выполнении работ, для представления подробных сведений о веществах, материалах, применяемых при изготовлении такого товара, его упаковке, результатах испытаний такого товара.

Таким образом, заказчиком нарушены требования части 1 статьи 33 и части 1 статьи 54.3 Закона о контрактной системе.

Жалоба заявителя в рассматриваемой части признается обоснованной.

16) Доводы заявителя относительно неправомерного установления характеристик к светильникам наружного освещения, а также установление показателей (КСС по ГОСТ Р 54350-2015 - Ш боковая Г), несоответствующих ГОСТ, без обоснования необходимости использования указанных показателей, являются несостоятельными и не находят своего подтверждения.

По смыслу части 22 статьи 99 Закона о контрактной системе при выявлении нарушений требований законодательства Российской Федерации в сфере закупок уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок федеральный орган исполнительной власти вправе выдать заказчику, уполномоченному органу обязательное для исполнения предписание об устранении допущенных нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации.

По мнению Комиссии Нижегородского УФАС России, допущенные заказчиком и уполномоченным органом нарушения требований части 1 статьи 33, части 1 статьи 54.3, части 3 статьи 96, части 15 статьи 108 Закона о контрактной системе являются существенными и в данном случае могут быть устранены только путем внесения изменений в извещение и конкурсную документацию на выполнение мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при эксплуатации системы наружного освещения в населенных пунктах Сеченовского сельсовета Сеченовского  района Нижегородской области, номер извещения 0132300017320000091.

Руководствуясь частью 22 статьи 99 и частью 8 статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по контролю в сфере закупок

решила:

1. Признать жалобу ООО «ЕЭС-Гарант» на действия администрации Сеченовского муниципального района Нижегородской области и Отдела по развитию территории и сельской инфраструктуры администрации Сеченовского муниципального района Нижегородской области при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения энергосервисного контракта на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного освещения в населенных пунктах Сеченовского сельсовета Сеченовского района Нижегородской области, номер извещения 0132300017320000091, обоснованной в части нарушения требований части 1 статьи 33, части 1 статьи 54.3, части 3 статьи 96, части 15 статьи 108 Закона о контрактной системе.

2.  В остальной части признать жалобу ООО «ЕЭС-Гарант» на действия администрации Сеченовского муниципального района Нижегородской области и Отдела по развитию территории и сельской инфраструктуры администрации Сеченовского муниципального района Нижегородской области при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения энергосервисного контракта на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетического ресурса при эксплуатации системы наружного освещения в населенных пунктах Сеченовского сельсовета Сеченовского района Нижегородской области, номер извещения 0132300017320000091, необоснованной.

3. Признать заказчика нарушившим требования части 1 статьи 33, части 1 статьи 54.3, части 3 статьи 96, части 15 статьи 108 Закона о контрактной системе.

4. Выдать уполномоченному органу, заказчику и оператору электронной площадки предписание об устранении допущенных нарушений. 

5. Направить материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возможности возбуждения административного производства по признакам совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.

В соответствии с частью 9 статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ                    «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

          Председатель комиссииА.А. Барышев

          Члены комиссииР.В. Кечин

Е.А. Лазарева