Решение
по делу №082/06/106-207/2021
о нарушении законодательства Российской Федерации
о контрактной системе в сфере закупок

11.02.2021                          г. Симферополь

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (Крымское УФАС России) (далее – Комиссия) в составе:

председатель Комиссии – заместитель руководителя Крымского УФАС России И.Р. Хасанов,

члены Комиссии:

главный специалист-эксперт отдела контроля закупок Крымского УФАС России А.М. Крылова,

главный специалист-эксперт отдела контроля закупок Крымского УФАС России Т.С. Демченко,

при участии посредством видеоконференц-связи представителей интересов:

- ФГУП «КЖД» (далее — Заказчик) –   представители по доверенности,

- ООО "ДорРем" (далее — Заявитель) – представители по доверенности,

- ООО «Транспроект» (далее — Привлеченное лицо) – законный представитель,

рассмотрев посредством системы видеоконференц-связи жалобу Заявителя на действия Заказчика при проведении закупки «Поставка шпал железобетонных ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПКФ-350» (извещение № 0575400000121000007) (далее — Закупка), в соответствии со статьей 106 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, пунктом 3.30 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 19.11.2014 №727/14, зарегистрированного в Министерстве юстиции Российской Федерации 27.02.2015 за №36262 (далее – Административный регламент от 19.11.2014 №727/14),

УСТАНОВИЛА:

В Крымское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, утвердившего документацию о Закупке с нарушением требований Закона о контрактной системе.

Представители Заказчика не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Закупки Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктами 1, 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование. Использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Согласно части 3 статьи 33 Закона о контрактной системе, не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

Таким образом, частью 3 статьи 33 Закона о контрактной системе установлен запрет на установление таких характеристик товара, которым в совокупности соответствует товар конкретного производителя.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Из приведенных выше норм Закона о контрактной системе следует, что действующее законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование Заказчиком объекта закупки, исходя из целей осуществления закупки и потребностей последнего. В частности, при описании объекта закупки Заказчик вправе указывать такие параметры к товарам, которые являются определяющими для него, но при этом не ограничивающими количество потенциальных участников закупок.

Согласно сведениям Единой информационной системы, предметом Закупки является поставка шпал железобетонных ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПКФ-350.

Согласно доводу жалобы Заявителя:

«В соответствии с документацией электронного аукциона, в том числе техническим заданием заказчика, объектом закупки являются: Шпалы железобетонные ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПФК-350 (Страна происхождения товара Российская Федерация), со следующими техническими характеристиками:              Шпалы              железобетонные              типа II для нераздельного анкерного рельсового скрепления с безрезьбовым прикреплением рельса к шпале (подтип ШП-350 44x3) ГОСТ 33320-2015, с элементами скрепления ПФК-350.000.00000 СБ 57 014.

Заказчик приводит следующие описание объекта закупки в части наименования и технических характеристик:

Продукция закупается на основании проекта 363-ДИ-02-01/20-9-ТКР

Иные описания функциональных, технических и качественных характеристик, эксплуатационных характеристик объекта закупки в документации заказчика отсутствуют.

Считаем, что заказчик нарушил положения статьи 33, Закона 44-ФЗ, установив в документации избыточные требования, необоснованно ограничив закупку конкретным наименованием товара, имеющим патентную защиту, лицензией на производство которого на территории Российской Федерации обладает единственный изготовитель ОАО «БэтЭлТранс» ОГРН 1087746554609, в то время как в инфраструктуре железнодорожного транспорта РФ существуют и применяются другие наименования (подтипы) шпал железобетонных и рельсовых скреплений к ним (Страна происхождения товара Российская Федерация), относящиеся к требуемому заказчиком типу II. В документации заказчик указал номер проекта, но не приложил данный проект к документации, таким образом заказчик ссылается на сведения, отсутствующие в составе документации о закупке. Состав документации заказчика ведет к необоснованному ограничению конкуренции.

…

В обоснование нашей жалобы приводим следующие доводы:

Шпалы железобетонные ШП-350 действительно являются подтипом продукции «Шпалы железобетонные тип II для нераздельного анкерного рельсового скрепления с безрезьбовым прикреплением рельса к шпале», и специализированы только под установку элементов промежуточного скрепления ПКФ-350.

Однако, система скрепления ПКФ-350 на шпалы ШП-350 является локализированной в Российской Федерации лицензионной сборкой скрепления разработки Pandrol Ltd, входящий в европейскую группу Delachaux Group с главным офисом в г. Коломб, Франция. Единственным лицензированным изготовителем шпал ШП-350 на территории РФ, является изготовитель ОАО «БэтЭлТранс».

Вместе с тем, шпалы железобетонные тип II для нераздельного анкерного рельсового скрепления с безрезьбовым прикреплением рельса к шпале и элементы промежуточного скрепления к ним, имеют несколько вариантов (подтипов), в том числе полностью разработанных российскими институтами и изготовляемых российскими предприятиями на территории РФ. К таким подтипам наравне со шпалами ШП-350 относятся подтипы ШС-АРС, ШС-АРС-К (под уширенную колею 1530 мм) и их модификации с элементами промежуточных скреплений АРС-4.

В отличии от шпал ШП-350 с элементами скреплений ПКФ-350, шпалы ШС-АРС изготовляются на территории Российской Федерации тремя независимыми друг от друга, сертифицированными по ГОСТ 33320-2015 и Техническому регламенту ТР ТС 003/2011 изготовителями: ЗАО «Белшпала»; АО «РЖДстрой» и, в том числе ОАО «БэтЭлТранс», которое производит как шпалы ШП-350, так и шпалы ШС-АРС, копии сертификаты изготовителей прилагаются к жалобе.

Системы скреплений ПКФ-350 и АРС-4 имеют одинаковые сферы рационального применения, что подтверждается Распоряжением ОАО «РЖД» от 28.06.2018 №1362/р «О сферах рационального применения промежуточных рельсовых скреплений и унификации вариантов комплектации ими железобеюнных шпал». Приложение №1, а также письмом АО «Научно-исследовательский институт железнодорожного транспорта» (АО «ВНИИЖТ») №02-27/01 от 27.01.2021 г, полученным в ответ на наше обращение.

В соответствии с п. 2 Распоряжения ОАО «РЖД» №1362/р целесообразность использования конкретного тина промежуточного рельсового скрепления в случае совпадения возможных сфер применения, обосновывается только технико­-экономическими показателями.

По оценке Российского университета транспорта, Министерства транспорта Российской Федерации, РУТ (МИИТ), системы скрепления ШС-АРС / АРС-4 имеют технические и эксплуатационные преимущества по сравнению с системой ШП-350/ ПКФ-350, что подтверждается результатами испытаний и статистикой применения системы АРС в инфраструктуре Российских железных дорог.

Экономическим обоснованием целесообразности применения того или иного подтипа шпал будут являться результаты объявленного Заказчиком аукциона, призванного обеспечить свободу конкуренции, и предложения Заказчику минимального уровня цены при сохранении требуемых технических и эксплуатационных характеристик.

ООО «ДорРем» направляло запрос на разъяснения заказчику с просьбой внести соответствующие изменения в документацию о закупке. Заказчик изменения в документацию не внес.

…

Из содержания документации об электронном аукционе следует, что необходимы к поставке исключительно шпалы железобетонные ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПКФ-350. Исходя из вышеизложенного, указание в аукционной документации на конкретное наименование товара (шпалы железобетонные ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПКФ-350) нарушает положения части 3 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе».

Из содержания документации об электронном аукционе следовало, что Заявителю необходимы к поставке исключительно шпалы железобетонные ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПКФ-350.

В соответствии с возражениями Заказчика:

«Согласно пункту 2 раздела IV (Техническое задание) документации закупки объектом закупки являются «Шпалы железобетонные типа II для нераздельного анкерного рельсового скрепления с без резьбовым прикреплением рельса к шпале (подтип ШП-350  44х3) ГОСТ 33320-2015, с элементами скрепления ПФК‑350.000.00000 СБ» и аналогичные шпалы под уширенную колею 1530 мм.

Данные требования обусловлены фактическими условиями – строением существующих железнодорожных путей, которые подлежат капитальному ремонту с использованием аналогичных элементов (ШП-350, ПФК-350) для сохранения путевых качеств и обеспечения безопасности движения поездов. Кроме того, закупка проводится в целях реализации проектных решений ранее закупленной проектной документации № 363-ДИ-02-01/20-9-ТКР (прилагается).

Согласно предоставленных техническими специалистами заказчика сведений в период с 2016 года на полигоне заказчика выполнен капитальный ремонт пути на новых материалах в объеме 120 км, с применением железобетонных шпал типа ШП-350 с элементами промежуточного упругого рельсового скрепления ПФК-350.

За пять лет эксплуатации, на главном ходу, элементы верхнего строения пути данного типа скрепления зарекомендовали себя как обеспечивающие надежное закрепление рельсовых плетей без стыкового пути от продольных перемещений без периодического подкручивания элементов, в связи с этим снижены эксплуатационные затраты на текущее содержание пути. Также отличительной особенностью данного скрепления является мало детальность, низкий вес и простота замены съемных элементов.

Все компоненты железобетонных шпал поставляются с завода предварительно собранными на шпале, что обеспечивает значительную экономию трудовых ресурсов, уменьшая затраты по укладке пути, разрядке напряжений и при замене рельсов. Также исключена потеря элементов скрепления при перевозке и строительстве пути.

Скрепление позволяет менять типоразмер рельса или ширину колеи, просто используя боковые изоляторы различной толщины. При замене бокового изолятора клемма остается на шпале.

Анкер монолитно встроенный в шпалу создаёт надёжную опору скреплению, обеспечивая стабильную ширину колеи».

На заседании Комиссии представители Заказчика пояснили, что шпалы железобетонные ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПКФ-350 установлены в проектно-сметной документации.

В соответствии с пунктом 3 «Краткая характеристика проектируемых

мероприятий» представленной Заказчиком проектно-сметной документации:

«- вынос и защита кабелей, попадающих в зону производства работ;

- замена рельсошпальной решетки на рельсошпальную решетку с инвентарными рельсами на новых железобетонных шпалах Ш-350, Ш-350к со скреплениями ПАНДРОЛ-350, ПАНДРОЛ-350к, с последующей заменой инвентарных рельсов на сварные рельсовые плети из новых рельсов Р65 с устройством высокопрочных изолирующих стыков Р65-М-К;

- замена рельсошпальной решетки на рельсошпальную решетку с новыми рельсами на новых железобетонных шпалах Ш-350, Ш-350к со скреплениями ПАНДРОЛ-350, ПАНДРОЛ-350к (в границах укладки звеньевого пути и уравнительных пролетов)».

Согласно пункту 6.2. «Технико-экономические показатели проект» проектно-сметной документации основные технико - экономические показатели объекта приведены в Таблице 1. Таблицей 1 установлено, что протяженность пути после ремонта, км:

- на железобетонных шпалах, скрепления ПАНДРОЛ - 8,22039;

- звеньевой путь на ПАНДРОЛ - 0,01250.

Согласно пояснениям Заказчика, Заказчиком была проведена Закупка на проектирование капитального ремонта пути на новых материалах (извещение №0575400000120000036). По результатам проведенной Закупки, 11.06.2020 с ООО «Транспроект» был заключен контракт № 363-ДИ/20 на разработку проектной документации (с включением проектно-изыскательских работ) на проведение капитального ремонта пути на новых материалах (36,716 км).

В соответствии с заданиями на проектирование Приложения №1 к Договору прохождение государственной экспертизы осуществляется Подрядчиком по доверенности Заказчика до получения положительного заключения государственной экспертизы сметной документации.

При этом, пунктами 2.1 заданий на проектирование Приложения №1 к Договору прописаны основные технико–экономические показатели объекта, основные технические решения, в соответствии с которыми предусмотрено: «Шпалы – железобетонные; Скрепление Фоссло W-30».

Таким образом, Приложением №1 к заключенному Договору было предусмотрен Тип скрепления Фоссло W-30.

Вместе с тем, согласно пояснениям Привлеченного лица, являющегося Подрядчиком по контракту на разработку проектной документации, дополнительных соглашений с Заказчиком на изменение условий контракта не заключалось.

Согласно сведениям Единой информационной системы в сфере Закупок, контракт №363-ДИ/20 находится в стадии исполнения.

Привлеченным лицом в ходе заседания Комиссии были даны пояснения, что в соответствии с частью 17(4) Постановления Правительства РФ от 05.03.2007 N 145 "О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" для проведения в случае, предусмотренном частью 3.10 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации, государственной экспертизы изменений, внесенных в проектную документацию в ходе экспертного сопровождения (далее - государственная экспертиза по результатам экспертного сопровождения), в рамках срока действия договора об экспертном сопровождении предоставляются:

а) в случае, если в результате изменений, внесенных в проектную документацию в ходе экспертного сопровождения, сметная стоимость строительства, реконструкции объекта капитального строительства соответствует установленной в решении о предоставлении бюджетных ассигнований на осуществление капитальных вложений, принятом в отношении объекта капитального строительства государственной (муниципальной) собственности в установленном порядке, стоимости строительства, реконструкции объекта капитального строительства, осуществляемого за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, - заявление о выдаче заключения государственной экспертизы по результатам экспертного сопровождения, в котором указывается информация о выданных по результатам оценки соответствия в рамках экспертного сопровождения заключениях;

б) в случае, если в результате изменений, внесенных в проектную документацию в ходе экспертного сопровождения, сметная стоимость строительства, реконструкции объекта капитального строительства изменилась и не соответствует установленной в решении о предоставлении бюджетных ассигнований на осуществление капитальных вложений, принятом в отношении объекта капитального строительства государственной (муниципальной) собственности в установленном порядке, стоимости строительства, реконструкции объекта капитального строительства, осуществляемого за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, - заявление о выдаче заключения государственной экспертизы по результатам экспертного сопровождения, в котором указывается информация о выданных по результатам оценки соответствия в рамках экспертного сопровождения заключениях, о необходимости отражения в выдаваемом заключении выводов в части проверки достоверности определения сметной стоимости строительства, реконструкции, а также смета на строительство, реконструкцию в части, подвергшейся изменениям в результате изменений физических объемов работ, конструктивных, организационных-технологических и других решений, внесенных в проектную документацию в ходе экспертного сопровождения, откорректированную с учетом утвержденных сметных нормативов, федеральных единичных расценок, в том числе их отдельных составляющих, к сметным нормам, информация о которых включена в федеральный реестр сметных нормативов, и (или) определенных Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации сметных цен строительных ресурсов на дату представления заявления о выдаче заключения государственной экспертизы по результатам экспертного сопровождения.

Вместе с тем, согласно пояснениям Привлеченного лица, проектно-сметная документация была сдана для получения положительного заключения в декабре 2020 года, при этом, на момент рассмотрения жалобы положительное заключение проектно-сметной документации не получено.

Согласно дополнительным пояснениям Заявителя, в период 2017 - 2020 годы, контракты на товар шпалы железобетонные, правом производить который обладает единственный изготовитель на территории РФ заключались с единственным участником и общая сумма таких, заключенных ФГУП «КЖД» контрактов 1 457 127 206,80руб. (почти 1,5 млрд. руб). Закупки, товаром в которых являлись типы шпал, производимые несколькими изготовителями, осуществлялись со снижением максимальной цены закупки до 20%.

Комиссия Управления отмечает, что если у Заказчика имеются определенные обоснованные потребности в получении тех или иных товаров, он вправе устанавливать соответствующие требования к товарам в аукционной документации, но таким образом, чтобы такие требования не ограничивали количество участников закупки.

Также Комиссия Крымского УФАС России считает необходимым отметить, что при наличии у Заказчика обоснованной потребности в поставке именно таких товаров, характеристики которых указаны в документации, Заказчику необходимо определить каким образом требуемый товар наилучшим образом удовлетворяет потребность Заказчика, а также в чем такой товар превосходит по характеристикам аналогичные товары, представленные на рынке и в связи с чем в работе учреждения не могут быть использованы эквивалентные товары.

В ходе заседания Комиссии, Заказчиком не предоставлено достаточных доказательств и документов, указывающих на то, какими безусловными преимуществами по отношению к аналогичным изделиям обладают шпалы железобетонные ШП-350 с элементами промежуточного скрепления ПКФ-350, что не позволяет Комиссии Крымского УФАС России однозначным образом сделать вывод о том, что такая потребность действительно имеется у Заказчика, и что указанные товары превосходят аналогичные товары по своим характеристикам.

Комиссия Крымского УФАС России также отмечает, что аукционной документацией на проектирование капитального ремонта пути на новых материалах, был предусмотрен тип скрепления Фоссло W-30, при этом положительное заключение государственной экспертизы сметной документации на момент публикации Закупки (извещение №0575400000121000007) не получено. Данные сведения подтверждают возможность приобретения Заказчиком шпал с иным видом скрепления.

На основании изложенного, Заказчиком не представлено достаточных сведений о необходимости приобретения шпал железобетонных ШП-350 именно с типом скрепления ПКФ-350.

Таким образом, Заказчиком нарушены положения пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.

На основании изложенного, руководствуясь частью 1 статьи 105 Закона о контрактной системе, Административным регламентом от 19.11.2014 №727/14, Комиссия

РЕШИЛА:

1.Признать жалобу Заявителя обоснованной.

2.Признать в действиях Заказчика нарушение пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.

3.Выдать предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе.

4.     Передать материалы дела должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии            И.Р. Хасанов

Члены Комиссии:          А.М. Крылова

                                                                                                           Т.С. Демченко