РЕШЕНИЕ

по делу № 077/06/106-1827/2021 о нарушении
законодательства о контрактной системе

08.02.2021                                                                                                              г. Москва

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по
г. Москве по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг (далее – Комиссия Управления) в составе:

Заместителя председателя Комиссии — заместителя начальника отдела обжалования государственных закупок Д.С. Грешневой,

Членов Комиссии:

Ведущего специалиста-эксперта отдела обжалования государственных закупок
Д.А. Аносова,

Специалиста-эксперта отдела обжалования государственных закупок
П.А. Ступченко,

рассмотрение жалобы проводилось дистанционно (посредством видеоконференцсвязи)  в целях исполнения Указа Мэра Москвы от 25.09.2020 №92-УМ «О внесении изменений в правовые акты города Москвы» и предупреждения распространения в городе Москве инфекции, вызванной коронавирусом 2019-nCoV.,

при участии представителей ГКУ «Дирекция ЖКХиБ ВАО»: С.Г. Водовской (доверенность от 05.02.2021 №08-315/21), ООО «Сателлит»: А.А. Маковецкого (доверенность от 12.01.2021 №б/н),

рассмотрев жалобу ООО «Сателлит» (далее — Заявитель) на действия государственных заказчиков (далее — Заказчики) при проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку запасных частей для жилищников Восточного административного округа (Закупка
№ 0373200006220001386) (далее — Аукцион), в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон о контрактной системе), Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 (далее – Административный регламент),

В Московское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении вышеуказанного электронного аукциона.

На заседании Комиссии Управления Заказчиком представлены запрашиваемые письмом Московского УФАС России от 14.01.2021 №ЕИ/1091/21 документы и сведения.

В результате рассмотрения жалобы, рассмотрев представленные документы и сведения, Комиссия Управления установила следующее.

В соответствии с п.1,2 ч.1 ст.64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта,  начальных цен единиц товара, работы, услуги, а также требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе установлено, что Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1)в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

2)использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Кроме того согласно ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе документация, о закупке в соответствии с требованиями, указанными в ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

На заседании Комиссии Управления представитель Заявителя снял доводы жалобы относительно п.1035 «Шпонка», 1497 «Шпилька колеса», п.2212 «Набор для ремонта пола УК кабины», п.2213 «Набор для ремонта управления топл насоса», п.2308 «Палец МТЗ», п.2309 «Палец МТЗ», п.2310 «Палец МТЗ», Подшипник (ШР1, закр. Тип) (насоса вод. д.240)», п.3689 «Предохранитель «Евро», п.3690 «Предохранитель», п.3691 «Предохранитель «Евро», п.3692 «Предохранитель «Евро», п.3693 «Предохранитель плавкий TESLA», п. 3694 «Предохранитель «Евро», п.3695 «Предохранитель плавкий TESLA», п.3696 «Предохранитель «Евро», п.3697 «Предохранитель «Евро», п.3698 «Предохранитель «Евро», п.3699 «Предохранитель «Евро», п.3700 «Предохранитель «Евро» (50 шт.), п.3701 «Предохранитель «Евро», п.3702 «Предохранитель биметаллический»,  п.3250 «Предохранители ГОСТ 14255-69, ГОСТ 17242-86», п.3263 «Болт ГОСТ 7798-70, ГОСТ 7805-70», п.3512 «Манжета», п.3513 «Манжета».

Вместе с тем составе жалобы Заявитель указывает, что в технической части аукционной документации Заказчиком установлены неправомерные требования к товарам, в частности:

- по п.6 «Амортизатор»: «Тип амортизатора в сборе с пружиной, без пружины», поскольку согласно Инструкции по заполнению заявки «В случае, если значения или диапазоны значений параметра указаны с использованием символа «запятая», союза «и», - участнику закупки необходимо предоставить все значения показателя или все диапазоны значений, указанных через данные символ, союз», при этом оспариваемый товар не может одновременно быть в сборе с пружиной  и без пружины. Также представитель Заявителя пояснил, что данный довод жалобы рассмотрен Комиссией Управления ранее и в действиях Заказчика выявлены нарушения Закона о контрактной системе, в связи  с чем Заказчику 18.01.2021 выдано обязательное для исполнение предписание по делу №077/06/106-409/2021 об устранении нарушений законодательства о контрактной системе. При этом, представитель Заявителя пояснил, что Заказчиком не исполнено вышеуказанное предписание в полном объеме.

Согласно ч.2 ст.106 Закона о контрактной системе лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей.

Не согласившись с доводами жалобы представитель Заказчика пояснил, что 18.01.2021 при рассмотрении жалобы ООО «Сателлит» по делу №077/06/106-409/2021 представители Заказчика не соглашались с доводами жалобы, относительно п.6 «Амортизатор». Данные ранее пояснения указывали на то, обстоятельство, что Заказчиком была допущена техническая ошибка в части публикации в Единой информационной системы некорректных положений аукционной документации по иным позициям, при этом относительно п.6 «Амортизатор» представитель Заказчика пояснил, что в данном случае Заказчику требуются амортизаторы в сборе с пружиной, так и без пружины.

Вместе с тем Комиссия Управления отмечает, что в данном случае Заказчиком не представлены документы и сведения указывающие на то, что такой товар как  амортизатор в сборе с пружиной и без пружины существует в едином исполнении (комплекте), и, что такой товар возможно поставить, с учетом того обстоятельства, что требование инструкции относительно правила применения символа «,» (запятая) указывает на то, что участнику надлежит представить в заявке все диапазоны значений, указанных через символ «,». Кроме того, Комиссия Управления отмечает, что в решении по делу №077/06/106-409/2021 от  18.01.2021 присутствует прямое указание на нарушение Заказчиком по п.6 «Амортизатор» норм Закона о контрактной системе при формировании оспариваемого требования вышеуказанным образом.

Кроме того, представитель Заказчика затруднился обосновать необходимость установления требований к товарам подобным образом, поскольку в иных случаях Заказчиком разделены на отдельные позиции товары, которые не могут быть поставлены одним комплектом.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком п.1 ч.1, ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе.

Также в ходе проведения внеплановой проверки Комиссией Управления установлено.

1. Согласно ч.22 ст.99 Закона о контрактной системе при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе  выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

  18.01.2021 по делу № 077/06/106-409/2021 Комиссией Московского УФАС России рассмотрена жалоба на действия Заказчика, по результатам рассмотрения которой принято решение о признании жалобы обоснованной, в действиях Заказчика выявлены нарушения п.1, п.2 ч.1, ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе, в связи с чем Заказчику выдано обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства об осуществлении закупок, согласно которому Заказчик обязан, в том числе:

             привести документацию об Аукционе в соответствие с требованиями Закона о контрактной системе и с учетом решения от 18.01.2021 по делу №077/06/106-409/2021 и разместить соответствующую документацию в единой информационной системе;

             Заказчику, Аукционной комиссии в срок до 01.03.2021 представить в Московское УФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде или по факсимильной связи (8(495) 607-42-92) или электронной почте по адресу: to77@fas.gov.ru.

Согласно ч. 25 ст. 99 Закона о контрактной системе в случае поступления информации о неисполнении выданного в соответствии с п. 2 ч. 22, пунктом 3 ч. 27 ст. 99 Закона о контрактной системе предписания контрольный орган в сфере закупок вправе применить к не исполнившему такого предписания лицу меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Так, согласно решению по делу № 077/06/106-409/2021 от 18.01.2021 о нарушении законодательства об осуществлению закупок, Комиссией Управления выявлены нарушения п.1, п.2 ч.1, ч.2 ст.33  Закона о контрактной системе при формировании аукционной документации, в части установления характеристик товаров, содержащихся, в том числе, по п.6 «Амортизатор».

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что, по мнению Заказчика, предписание от 18.01.2021 по делу № 077/06/106-409/2021 полностью исполнено с учетом требований контролирующего органа а так же положениями Закона о контрактной системе.

При этом представитель Заказчика пояснил, что в действующей редакции аукционной документации по п.6 «Амортизатор» Заказчиком не были внесены изменения, поскольку Заказчику требуется амортизаторы в сборе с пружиной, так и без пружины.

Комиссия Управления отмечает, что предметом рассмотрения жалобы
ООО «Сателлит» по делу № 077/06/106-409/2021 от 18.01.2021 было, в том числе неправомерное требование установленное Заказчиком по п.6 «Амортизатор»: «Тип амортизатора в сборе с пружиной, без пружины». Таким образом, Комиссия Управления отмечает, что Заказчику надлежало скорректировать вышеуказанное требование согласно мотивировочной части решения по делу № 077/06/106-409/2021 от 18.01.2021.

На основании вышеизложенного Комиссии Управления приходит к выводу, что Заказчиком не вынесены изменения в аукционную документацию в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе с учетом решения от 18.01.2021 по делу № 077/06/106-409/2021, что, в свою очередь, указывает на неисполнение в полном объеме предписания об устранении нарушений законодательства об осуществлении закупок по делу № 077/06/106-409/2021 от 18.01.2021.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком положений п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о контрактной системе.

2. Кроме того, Комиссией Управления установлено, что Заказчиком  установлено требование о предоставлении конкретных показателей товаров в составе первой части заявки, при этом объектом закупок является поставка запасных частей для жилищников Восточного административного округа.

Согласно п.1,2 ч.1 ст.64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со ст.33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги, а также требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

В силу ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В соответствии с п.2 ст.42 Закона о контрактной системе в извещении об осуществлении закупки должно содержаться, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки с учетом требований, предусмотренных статьей 33 Закона о контрактной системе, информацию о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальная (максимальная) цена контракта, источник финансирования. В случаях, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 34 Закона о контрактной системе, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона о контрактной системе, указываются начальная цена единицы товара, работы, услуги, а также начальная сумма цен указанных единиц и максимальное значение цены контракта. В случае, если контрактом предусматривается выполнение работ, связанных с осуществлением регулярных перевозок автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом, допускается оплата такого контракта исходя из фактически выполненного объема данных работ, но не превышающего объема работ, подлежащих выполнению в соответствии с контрактом. При этом в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке должно быть указано, что оплата поставки товара, выполнения работы или оказания услуги осуществляется по цене единицы товара, работы, услуги исходя из количества товара, поставка которого будет осуществлена в ходе исполнения контракта, объема фактически выполненной работы или оказанной услуги, но в размере, не превышающем максимального значения цены контракта, указанного в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

В силу ч.24 ст.22 Закона о контрактной системе в случае, если количество поставляемых товаров, объем подлежащих выполнению работ, оказанию услуг невозможно определить, заказчик с учетом установленных в соответствии со статьей 19 Закона о контрактной системе требований к закупаемым заказчиком товару, работе, услуге (в том числе предельной цены товара, работы, услуги) и (или) нормативных затрат на обеспечение функций государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами, муниципальных органов определяет начальную цену единицы товара, работы, услуги, начальную сумму цен указанных единиц, максимальное значение цены контракта, а также обосновывает в соответствии с настоящей статьей цену единицы товара, работы, услуги. При этом положения настоящего Федерального закона, касающиеся применения начальной (максимальной) цены контракта, в том числе для расчета размера обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта, применяются к максимальному значению цены контракта, если Законом о контрактной системе не установлено иное.

Согласно п.2 ч.3 ст.66 Закона о контрактной системе  первая часть заявки на участие в электронном аукционе, за исключением случая, предусмотренного частью 3.1 статьи 66 Закона о контрактной системе, при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг должна содержать наименование страны происхождения товара, конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в электронном аукционе в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе.

В соответствии с ч.6 ст.66 Закона о контрактной системе требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 или 3.1 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе документов и информации, не допускается.

В силу положений п.2 ч.1 ст.64 Закона о контрактной системе Заказчиком в п.18.1 документации установлены следующие требования к составу первой части заявки на участие в аукционе: «1. Согласие участника электронного аукциона на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией об электронном аукционе и не подлежащих изменению по результатам проведения электронного аукциона (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки) 2. Наименование страны происхождения товара 3. Конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии), в случае наличия в составе документации формы «сведения о качестве, технических характеристиках товара, его безопасности, функциональных характеристиках (потребительских свойствах) товара, размере, упаковке, отгрузке товара и иные сведения о товаре, предоставление которых предусмотрено документацией об открытом аукционе в электронной форме» (а также иные сведения, предусмотренные указанной формой). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в электронном аукционе в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе».

Согласно извещению о проведении электронного аукциона невозможно определить точный объем работ, ввиду чего данные закупка проводится в рамках ст.42 Закона о контрактной системе.

Комиссия Управления отмечает, что ст.506 Гражданского кодекса Российской Федерации не устанавливает каких-либо требований к существенным условиям договора поставки, следовательно, в силу абзаца 3
ст. 455 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора поставки считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Вместе с тем, на заседании Комиссии Управления установлено, что в аукционной документации Заказчика не содержится указание на конкретное количество товара по каждой описанной в Приложении к Техническому заданию товарной позиции, поскольку, как отмечено выше, закупка проводится в порядке, предусмотренном ст.42 Закона о контрактной системе.

При этом перечень товаров из 6109 позиций, на которые ссылается Заказчик, идентифицируя их как «поставляемые», может как полностью не применяться при исполнении контракта на поставку запасных частей, так и применяться в полном объеме либо частично, что зависит от возникновения необходимости в тех или иных запасных частях.

Иными словами, при исполнении контракта ввиду неопределенности объемов работ и товаров, с одинаковой вероятностью может возникнуть ситуация как поставки оспариваемых товаров так и полного отсутствия в необходимости поставки таких товаров на весь период исполнения контракта.

Вышеприведенные обстоятельства, по мнению Комиссии Управления, исключают возможность отнесения таких товаров к «поставляемым» в понятии п.2 ч.3 ст.66 Закона о контрактной системе с учетом особенностей договора поставки, определенных Гражданским кодексом Российской Федерации.

Таким образом, представление конкретных показателей и наименования страны происхождения товаров, необходимость в поставке которых в рамках исполнения контракта не определена, носит избыточный характер и является дополнительным препятствием для участия в аукционе, что может привести к ограничению количества участников закупки.

Данная позиция подтверждается в том числе, решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 по делу  № А40-142285/20-144-1120.

Комиссия Управления также отмечает, что в силу ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе Заказчик не лишен возможности предъявить требования к
закупаемым товарам, в том числе используемым при оказании услуг, выполнении работ, однако требование о представлении конкретных показателей в отношении таких товаров в составе заявки участников аукциона неправомерно и использование таких товаров в рамках предмета закупки в соответствии с требованиями Заказчика подтверждается участниками закупки посредством выражения согласия.

Одновременно с этим необходимо отметить, что все вышеуказанное в отношении требований к составу заявки не влияет на обязанность Заказчика по приемке товаров для проверки их соответствия требованиям документации.

Таким образом, Заказчиком неправомерно установлены требования о предоставлении конкретных показателей товаров и страны происхождения в составе заявки на участие в аукционе, поскольку в соответствии с положениями ч.3 ст.66 Закона о контрактной системе заявки на участие в аукционе в описанном случае должна содержать исключительно согласие участника закупки на поставку товаров в соответствии с техническим заданием.    

На основании вышеизложенного, Комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком п.2 ч.1 ст.64, ч.6 ст.66 Закона о контрактной системе при формировании требований к составу первой части заявки.

Исследовав представленные материалы, руководствуясь Административным регламентом, Законом о контрактной системе, Комиссия Управления

Р Е Ш И Л А:

1.  Признать жалобу ООО «Сателлит» на действия  ГКУ «Дирекция ЖКХиБ ВАО» обоснованной.

2. Признать в действиях Заказчика нарушение п.1 ч.1, ч.2 ст.33, п.2 ч.1 ст.64, ч.6 ст.66, п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о контрактной системе.

3.  Выдать   Заказчику   обязательное   для   исполнения  предписание   об устранении нарушений законодательства о контрактной системе.

Решение может быть обжаловано в судебном порядке в Арбитражном суде г.Москвы в течение 3  (трех) месяцев с даты его принятия в порядке, установленным гл. 24 АПК РФ.

  Заместитель председателя Комиссии                                                        Д.С. Грешнева

  Члены Комиссии:                                                                                        П.А Ступченко

  Д.А. Аносов

  Исп. Аносов  Д.А.

  8 (495) 784-75-05 (доб. 077-124)

  to77-anosov@fas.gov.ru