1. ФГБУ «НМИЦ АГП им. В.И.Кулакова»

Минздрава России

ул. Академика Опарина, д. 4, г. Москва,

117997

2. ООО «Десепта Груп»

ул. Дубнинская, д. 40А-4-117, г. Москва,

127591

  3. ЭТП ТЭК-Торг

  Гамсоновский переулок, д. 5, стр. 2,

  5-ый этаж, помещение VII,  г. Москва,

  115191

РЕШЕНИЕ

по делу № 077/06/57-11261/2020  о нарушении
законодательства о контрактной системе

09.07.2020                                                                                                      г. Москва

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – Комиссия Управления) в составе:

  Председателя Комиссии – начальника отдела обжалования государственных закупок А.Т. Чшиева,

  Заместителя председателя Комиссии – главного государственного инспектора  отдела обжалования государственных закупок Д.С. Грешневой,

  Члена Комиссии – ведущего специалиста-эксперта отдела обжалования государственных закупок Н.А. Узкого,

при участии представителей:

ФГБУ «НМИЦ АГП им. В.И.Кулакова» Минздрава России:                          А.А. Грудачева (доверенность от 27.12.2019 исх.№01-10/157),

ООО «Десепта Груп»: В.Н. Янчук (приказ от 19.09.2019 №2/09-2019-к),

рассмотрение жалобы проводилось дистанционно (посредством конференц-связи) в целях исполнения Указа Президента РФ от 11.05.2020                 № 316 «Об определении порядка продления действия мер по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения в субъектах Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» и предупреждения распространения в городе Москве инфекции, вызванной коронавирусом 2019-nCoV, представители участвовали посредством конференц-связи,

рассмотрев жалобу ООО «Десепта Груп» (далее – Заявитель) на действия ФГБУ «НМИЦ АГП им. В.И.Кулакова» Минздрава России (далее — Заказчик) при проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку расходных материалов для адсорбции цитокинов (Закупка № 0373100013120000425) (далее – аукцион), в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), Административным регламентом ФАС по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14 (далее - Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

В Московское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении вышеуказанного электронного аукциона.

Заявитель обжалует действия Заказчика, выразившиеся в утверждении аукционной документации в нарушение Закона о контрактной системе.

Заказчиком не представлены в полном объеме документы и сведения, запрашиваемые письмом Московского УФАС России №АК/38279/20 от 07.07.2020, а именно, Заказчиком не представлены следующие документы: приказ (иной акт) со всеми  изменениями о создании Комиссии, действующей при проведении закупки; положение (иной акт), устанавливающий полномочия и обязанности членов Комиссии, действующей при проведении закупки; сведения о членах Комиссии, действующей при проведении закупки (паспортные данные); положение (иной акт), устанавливающий полномочия и обязанности должностного лица, утвердившего документацию о закупке, сведения об указанном должностном лице, а именно - приказ о назначении на должность, должностной регламент, служебный контракт (трудовой договор); паспортные данные указанного должностного лица;

В результате рассмотрения жалобы, рассмотрев представленные документы и сведения, Комиссия Управления установила следующее.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со ст. 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно п.1 ч.1 ст. 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Согласно ч. 2 ст. 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

1. В жалобе Заявитель указывает, что Заказчик составил описание объекта закупки таким образом, что совокупности характеристик требуемых расходных материалов для адсорбции цитокинов соответствует товар единственного производителя, а именно «Система на основе полимеров для адсорбции цитокинов» CytoSorb стерильная, однократного применения с принадлежностями, производитель «Цитосорбеитс Корпорейшн», США, CytoSorbents Corporation, 7 Deer Park Dr., Suite K, Monmouth Jet., NJ 08852, USA.

При этом, согласно доводам жалобы, ограничивающими возможность предложения к поставке товаров иных производителей являются следующие требования:

–              Показания к применению – Кардиохирургия с использованием ИК…,

–              Области применения – Кардиоперационные …служба ЭКМО,

–              Габариты (размеры) изделия – Корпус контейнера с адсорбентом: длина контейнера, диапазон, мм - не менее180 - не более190 и диаметр внешний/ширина, мм - не менее 60 -  не более 65,

–              Объем контейнера с адсорбентом, мл -  не менее 300,

–              Сопротивление потоку при скорости перфузии 200 мл/мин., мм рт.ст., не более — 30,

–              Максимальный уровень давления в магистрали перфузионного насоса, мм рт.ст., не менее — 500,

–              Скорость кровотока сквозь систему – максимальная, мл/мин - не менее 680 – не более 700,

–              Первичная упаковка - … Вакуумная, полиэстерная,

–              По Комплектности поставки - Адаптер для подключения системы в экстракорпоральный контур перфузионного насоса и. Адаптер промывочный.

.

Комиссия Управления отмечает, что если у Заказчика имеются определенные обоснованные потребности в получении тех или иных товаров, он вправе устанавливать соответствующие требования к товарам в аукционной документации, но таким образом, чтобы такие требования не ограничивали количество участников закупки.

Также Комиссия Управления считает необходимым отметить, что в случае, если при закупке товаров среди требуемых к поставке позиций присутствует хотя бы один товар, требования к характеристикам которого установлены таким образом, что совокупности таких требований отвечает только товар единственного производителя, то положения документации о такой закупке имеют признаки ограничения количества участников закупки, так как закупить и поставить уникальный товар имеет возможность только ограниченный круг лиц, имеющий с производителем такого товара партнерские отношения и/или иные договоры о сотрудничестве.

Кроме того, при наличии у Заказчика обоснованной потребности в поставке именно таких товаров, характеристики которых указаны в документации, Заказчику необходимо определить каким образом требуемый товар наилучшим образом удовлетворяет потребность Заказчика, а также в чем такой товар превосходит по характеристикам аналогичные товары, представленные на рынке и в связи с чем в работе учреждения не могут быть использованы эквивалентные товары.

При этом Заказчику требуется обладать документальным обоснованием потребности, но не руководствоваться предположениями.

На основании вышеизложенного, в случае невозможности участников закупки закупить и поставить требуемые Заказчику уникальные позиции наряду с иными товарами, указанная закупка будет проведена только для лиц, имеющих договорные отношения с определенным производителем товара, что  является ограничением круга потенциальных участников закупки и напрямую запрещается нормами ст.33 Закона о контрактной системе.

В соответствии с ч.2 ст. 106 Закона о контрактной системе лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей.

В ходе заседания Комиссии Управления представитель Заказчика не   указал на возможность поставки товаров иных производителей, такое указание также отсутствует в письменных пояснениях. Также Заказчиком не предоставлено документов, указывающих на то, какими безусловными преимуществами по отношению к аналогичным изделиям обладают товары производства «Цитосорбеитс Корпорейшн», что не позволяет Комиссии Управления однозначным образом сделать вывод о том, что такая потребность действительно имеется у Заказчика, и что указанные товары превосходят аналогичные товары по своим характеристикам.

Комиссия Управления отмечает, что аукционная документация не содержит обоснований, подтверждающих объективную потребность Заказчика в  товарах  конкретного производителя с указанными в документации характеристиками.

Также Комиссия Управления отмечает, что документы и сведения, подтверждающие такую потребность, не представлены Заказчиком на заседании Комиссии Управления.

В тоже время, включение Заказчиком в аукционную документацию требований к закупаемому товару, которые свидетельствуют о его конкретном производителе, в отсутствие специфики использования такого товара является нарушением положений ст.33 Закона о контрактной системе (п.2 обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд от 28.06.2017).

Таким образом, на основании имеющихся документов и сведений, а также с учетом пояснений представителей Заявителя и Заказчика, Комиссия Управления приходит к выводу об обоснованности доводов жалобы и о нарушении Заказчиком положений п.1 ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе при формировании технической части аукционной документации.

2. Заявитель в составе жалобы также обжалует не дачу Заказчиком разъяснений положений аукционной документации согласно поданного Заявителем запроса.

В силу ч.3 ст.65 Закона о контрактной системе любой участник электронного аукциона, зарегистрированный в единой информационной системе и аккредитованный на электронной площадке, вправе направить с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе. При этом участник такого аукциона вправе направить не более чем три запроса о даче разъяснений положений данной документации в отношении одного такого аукциона. В течение одного часа с момента поступления указанного запроса он направляется оператором электронной площадки заказчику.

Ч.4 ст.65 Закона о контрактной системе установлено, что в течение двух дней с даты поступления от оператора электронной площадки указанного в части 3 ст.65 Закона о контрактной системе запроса заказчик размещает в единой информационной системе разъяснения положений документации об электронном аукционе с указанием предмета запроса, но без указания участника такого аукциона, от которого поступил указанный запрос, при условии, что указанный запрос поступил заказчику не позднее чем за три дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

В ходе заседания Комиссии Управления установлено, что 02.07.2020 Заявителем направлен запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе.

Вместе с тем, Заказчиком не размещены в единой информационной системе в сфере закупок (далее — ЕИС) разъяснения положений документации об электронном аукционе согласно поданного Заявителем запроса.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что срок окончания подачи заявок согласно извещению 06.07.2020 00:00, то есть фактически последним днем подачи заявок является 05.07.2020 (23:59), соответственно запрос участника закупки от оператора электронной площадки ТЭК-Торг должен был поступить заказчику не позднее 02.07.2020.

По информации, сайта опретора запрос был направлен оператором ЭП Заказчику 02.07.2020 19:35, то есть по окончании установленного правилами внутреннего трудового распорядка Заказчика рабочего дня для сотрудников (18:00).

К моменту, когда Заказчик имел фактическую возможность получить запрос и ознакомиться с его содержанием (03.07.2020 9:00) у него не оставалось предоставленного для ответа согласно ч. 4 ст. 65 Закона о контрактной системе двухдневного периода с даты поступления запроса от оператора до окончания срока подачи заявок (06.07.2020 0:00), чтобы ответить на него (с учетом того обстоятельства, что в нерабочие дни субботы 04.07.2020 и воскресенья 05.07.2020 Заказчик не имеет возможности размещать информацию в ЕИС, а податель запроса не обязан с ней ознакомляться).

Таким образом по мнению Заказчика Заявитель мог и должен был предвидеть, что запрос, поданный за пределами рабочего времени Заказчика, будет им получен на следующий рабочий день, ввиду чего, Заказчик был вправе не отвечать на такой запрос.

Вместе с тем, Комиссия Управления считает необходимым отметить, что Закон о контрактной системе не вменяет потенциальным участникам закупки учитывать при направлении запросов о даче разъяснений положений документации правила внутреннего трудового распорядка Заказчика.

Более того, при установлении срока окончания подачи заявок на 06.07.2020 0:00, Заказчику очевидно было доподлинно известно о том обстоятельстве, что запросы положений документации могут быть направлены участниками в течении  всего дня 02.07.2020, то есть до 23:59, поскольку Закон о контрактной системе не указывает на необходимость направления таких запросов исключительно в течении рабочего дня Заказчика.

На основании вышеизложенного комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком ч.4 ст.65 Закона о контрактной системе.

3. В составе жалобы Заявитель также указывает, что Заказчиком неправомерно установлен код ОКПД2/Код позиции КТРУ - 32.50.13.100 («Шприцы, иглы, катетеры, канюли и аналогичные инструменты»), поскольку объекту закупки соответствует код ОКПД 32.50.13.190 («Инструменты и приспособления, применяемые в медицинских целях, прочие, не включенные в другие группировки»).

Главой 6 Закона о контрактной системе установлен порядок обжалования действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

В силу п.2 ч.5 ст.99 Закона о контрактной системе, федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий правоприменительные функции по кассовому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, финансовые органы субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, органы управления государственными внебюджетными фондами осуществляют контроль, в том числе, за соответствием информации об идентификационных кодах закупок и об объеме финансового обеспечения для осуществления данных закупок, содержащейся: а) в планах-графиках, информации, содержащейся в планах закупок; б) в извещениях об осуществлении закупок, в документации о закупках, информации, содержащейся в планах-графиках.

В силу ч.1 ст.4 Закона о контрактной системе в целях информационного обеспечения контрактной системы в сфере закупок создается и ведется единая информационная система, взаимодействие которой с иными информационными системами в соответствии с ч.2 ст. 4 Закона о контрактной системе обеспечивает, в том числе контроль за соответствием информации, содержащейся в извещениях об осуществлении закупок, в документации о закупках, информации, содержащейся в планах-графиках.

Согласно ч.2 ст.4 Закона о контрактной системе порядок функционирования единой информационной системы, требования к технологическим и лингвистическим средствам единой информационной системы, в том числе требования к обеспечению автоматизации процессов сбора, обработки информации в единой информационной системе, порядок информационного взаимодействия единой информационной системы с иными информационными системами, в том числе в сфере управления государственными и муниципальными финансами, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с ч.6 ст.4 Закона о контрактной системе Правительством Российской Федерации определяются один или несколько федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих функции по выработке функциональных требований к единой информационной системе, по созданию, развитию, ведению и обслуживанию единой информационной системы, по установлению порядка регистрации участников контрактной системы в сфере закупок (за исключением участников закупок) в единой информационной системе и порядка пользования единой информационной системой.

Подпунктом «б» пункта 2 Правил функционирования единой информационной системы в сфере закупок, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.12.2015 № 1414 «О порядке функционирования единой информационной системы в сфере закупок» (далее - Правила) единая информационная система во взаимодействии с иными информационными системами обеспечивает контроль за соответствием информации, содержащейся в извещениях об осуществлении закупок и в документации о закупках, - информации, содержащейся в планах-графиках закупок.

В соответствии с пунктом 6 Правил Министерство финансов Российской Федерации и Федеральное казначейство осуществляют свои полномочия в отношении единой информационной системы в соответствии с актом Правительства Российской Федерации, утверждаемым в соответствии с частью 6 статьи 4 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 2 статьи 99 Закона о контрактной системе контроль в сфере закупок осуществляется в отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных управляющих, комиссий по осуществлению закупок и их членов, уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций, операторов электронных площадок.

В связи с вышеуказанным, доводы Заявителя о том, что Заказчиком неправомерно выбран код ОКПД2 Комиссией Управления не рассматривается.

Исследовав представленные материалы, руководствуясь административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России
от 19.11.2014 № 727/14, Законом о контрактной системе, Комиссия Управления

Р Е Ш И Л А:

1.Признать жалобу ООО «Десепта Груп» на действия ФГБУ «НМИЦ АГП им. В.И.Кулакова» Минздрава России обоснованной в части.

2.Признать   в действиях Заказчика нарушение п.1 ч.1 ст.33, ч.4 ст.65 Закона о контрактной системе.

3.Выдать Заказчику обязательное для исполнения предписание
об устранении нарушений законодательства о контрактной системе.

Решение может быть обжаловано в судебном порядке в Арбитражном суде г. Москвы в течение 3 (трех) месяцев с даты его принятия в порядке, установленном гл. 24 АПК РФ.

  Председатель                                                                                              А.Т. Чшиев

  Заместитель председателя Комиссии                                                  Д.С. Грешнева

  Член Комиссии                                                                                          Н.А. Узкий

  Исп.  Д.С. Грешнева

  тел.  8 (495) 784-75-05 (доб. 077-181)