УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ

ПО ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

625048, г. Тюмень,  ул. Холодильная, 58а                                                                                                           тел. 50-31-55

Р Е Ш Е Н И Е

по делу № ФКС 19/25 о нарушении законодательства о контрактной системе

в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд

22 января 2019 года                                                                                   г. Тюмень

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Комиссия, антимонопольный орган)

            рассмотрев в порядке, предусмотренном главой 6 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту - Закон о контрактной системе, Закон №44-ФЗ), Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Приказом ФАС России № 727/14 от 19.11.2014 г. жалобу ООО «Пожарный эксперт» на действия ГКУ ТО «ЦИТТО» при проведении электронного аукциона №АЭ-5573/18 (реестровый номер закупки в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru  0167200003418007269) на оказание услуг по техническому обслуживанию и аварийной поддержке автоматической системы пожаротушения газовой,

УСТАНОВИЛА:

В Тюменское УФАС России 15.01.2019 г. поступила жалоба ООО «Пожарный эксперт» на действия (бездействие) заказчика – ГКУ ТО «ЦИТТО».  По мнению заявителя его права и законные интересы были нарушены действиями заказчика, выразившимися в  отказе от заключения контракта по результатам электронного аукциона и признании Общества уклонившимся  от заключения контракта.

В качестве обоснования заявленных требований заявитель указал, что являясь победителем названной закупки, совершил все предусмотренные законом действия, направленные на заключение контракта, а именно подписал контракт, предоставило обеспечение исполнения контракта в виде банковской гарантии, документы, подтверждающие добросовестность.

           Заявителем соблюден порядок подачи жалобы, предусмотренный статьей 105 Закона о контрактной системе, в связи с чем данная жалоба принята к рассмотрению. Информация о месте  и  времени  рассмотрения  настоящей жалобы размещена в ЕИС (www.zakupki.gov.ru), в адрес заказчика и заявителя направлены уведомления  о рассмотрении жалобы.          

           В рамках проводимой внеплановой проверки по жалобе заявителя у заказчика были затребованы все имеющиеся документы и материалы по проведению вышеуказанного электронного аукциона, которые представлены заблаговременно до заседания Комиссии.

Присутствовавший в заседании Комиссии представитель заказчика на доводы, изложенные в жалобе заявителя, представил в материалы дела отзыв (письмо от 22.01.2019 г. № 0024/19). Согласно данным пояснениям, отказ заказчика от заключения контракта с ООО «Пожарный эксперт» является правомерным, поскольку представленная им в качестве обеспечения исполнения банковская гарантия не соответствовала требованиям статьи 45 Закона №44-ФЗ и дополнительным требованиям, установленным Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Закона контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Исследовав материалы дела, заслушав представителя заказчика, исследовав и оценив в совокупности представленные документы, Комиссия по результатам проведенной внеплановой проверки по жалобе заявителя приходит к следующим выводам.

Процедура определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей)  путем проведения открытого аукциона в электронной форме регламентирована разделом 2 главы 3 Закона о контрактной системе.

  В силу положений части 2 статьи 24 и части 1 статьи 59 Закона о контрактной системе аукцион в электронной форме (электронный аукцион) относится к конкурентным способам определения поставщиков и под ним понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором. 

   Согласно пункту 4 статьи 42 Закона о контрактной системе в извещении об осуществлении закупки  помимо прочего должна содержаться следующая информация: размер обеспечения исполнения контракта, порядок предоставления такого обеспечения, требования к такому обеспечению (если установление требования обеспечения исполнения контракта предусмотрено статьей 96 настоящего Федерального закона), а также информация о банковском сопровождении контракта в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона.

   В соответствии с п. 8 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе в документации об электронном аукционе должен быть указан размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок предоставления указанного обеспечения, требования к обеспечению исполнения контракта.

Частью 1 статьи 96 Закона о контрактной системе установлено, что заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

  Согласно части 3 указанной статьи установлено, что исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

При этом, контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом (ч.4 статьи 96 Закона о контрактной системе).

  На основании части 1 статьи 45 Закона о контрактной системе заказчики в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации.

Частью 2 статьи 45 Закона о контрактной системе установлены требования к банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта, которая должна быть безотзывной и содержать следующие условия:

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 13 статьи 44 настоящего Федерального закона случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона;

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

В свою очередь, дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, а также порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра банковских гарантий, форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии установлены Правительством Российской Федерации и утверждены постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 №1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Таким образом, в случае установления заказчиком  условия (требования) банковской гарантии в соответствии со статьей 45 Закона о контрактной системе в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, участником закупки с которым заключается контракт,  должна быть представлена банковская гарантия (в случае выбора указанного способа обеспечения) соответствующая всем требованиям, предъявляемым к данному документу законодательством о контрактной системе. 

Как усматривается из материалов дела, Управление  государственных  закупок  Тюменской области, являясь уполномоченным органом, выступило организатором проведения электронного аукциона №АЭ-5573/18  на оказание услуг по техническому обслуживанию и аварийной поддержке автоматической системы пожаротушения газовой с начальной (максимальной) ценой контракта 352 666,67 рублей.  Заказчиком по данному аукциону выступило государственное казенное учреждение Тюменской области «Центр информационных технологий Тюменской области».

Информация об указанном электронном аукционе (с документацией об аукционе) 04.12.2018 г. была размещена на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок: http://zakupki.gov.ru, с реестровым номером закупки 0167200003418007269.

В пункте 18.1 извещения о проведении электронного аукциона, разделе 14 главы I документации об электронном аукционе №АЭ-5573/18 заказчиком во исполнение требований законодательства о контрактной системе установлено требование обеспечения исполнения контракта в размере 10 % о начальной (максимальной) цены контракта), что составляет  35 266, 67 рублей. Обеспечение контракта может обеспечиваться предоставлением безотзывной банковской гарантией, выданной банком или внесением денежных средств на счета заказчика.

           Согласно протокола подведения итогов электронного аукциона №АЭ-5573/18 (0167200003418007269) от 18.12.2018 г.  победителем был признан участник закупки – ООО «Пожарный эксперт», сделавший наименьшее ценовое предложение при проведении аукциона и заявка которого была признана соответствующей требованиям документации об аукционе.

           Из материалов дела следует, что протокол подведения итогов электронного аукциона №АЭ-5573/18 опубликован в единой информационной системе 18.12.2018 г., в связи с чем, на электронной площадке автоматически была сформирована карточка контракта.

            19.12.2018 г. заказчик  направил  проект контракта оператору электронной площадки (ЗАО «Сбербанк-АСТ», адрес в сети Интернет: http: www.sberbank-ast.ru), обеспечивающего проведение электронного аукциона, который в силу ч.3 статьи 83.2 Закона №44-ФЗ должен был подписан победителем аукциона до 24.12.2018 г.

Из представленных документов усматривается, что обязанность по подписанию победителем закупки проекта контракта была исполнена 24.12.2018 г., то есть в последний регламентированный законом срок. При этом, обществом в качестве обеспечения исполнения контракта была представлена безотзывная банковская гарантия №18/0044/AST/ММБ/009651 от 20.12.2018 г., выданная ПАО «Сбербанк России» на сумму не превышающую 35 266,67 рублей.

21.12.2018 г. указанная банковская гарантия опубликована в реестре банковских гарантий за реестровым номером 02L27202190205180038.

Заказчик, рассмотрев представленную банковскую гарантию, подготовил соответствующее письмо, адресованное ООО «Пожарный эксперт» (исх.№ 1188/19 от 26.12.2018 г., в котором подробно со ссылками на нормы законодательства изложены обстоятельства, послужившие основанием для принятия решения об отказе в принятии банковской гарантии.

В частности, в названном письме заказчиком изложены следующие нарушения:

1. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Закона контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлено право заказчика по передаче права требования по банковской гарантии при перемене заказчика в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, с предварительным извещением об этом Гаранта.

Однако абз. 20 банковской гарантии не соответствует указанному положению, так как устанавливает, что права требования по банковской гарантии передаются другим лицам без указания, в каких случаях.

        2. В силу части 3 статьи 45 Закона о контрактной системе установлено, что в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

В свою очередь, абз. 17 банковской гарантии не соответствует указанному требованию, а также положениям, установленным разделом 2.4 документации об аукционе №АЭ-5573/18, поскольку устанавливает, что требование бенефициара (заказчика) должно быть представлено гаранту до окончания срока действия гарантии, что ограничивает срок направления требования бенефициаром и вступает в противоречие с абзацем 14 банковской гарантии.

 3. Согласно п. 2 части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе, раздела 2.4 документации об аукционе №АЭ-5573/18 банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией. Документацией об аукционе (проектом контракта) предусмотрено, что банковская гарантия должна обеспечивать, в том числе, исполнение принципалом основного обязательства по оказанию услуг в соответствии с условиями контракта, обязательства по выплате неустоек (штрафов, пеней) в размере, предусмотренном контрактом.

Абзац 3 банковской гарантии в нарушение требований законодательства о контрактной системе и положений аукционной документации не содержит указание на основное обязательство – оказание услуг по техническому обслуживанию и аварийной поддержке автоматической системы пожаротушения газовой.

Кроме того, заказчик указал, что в банковскую гарантию включены условия (абз. 10,12,13), не предусмотренные Законом № 44-ФЗ и Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005:

- требование платежа по гарантии не может быть предъявлено ранее установленного контрактом срока выполнения обязательств по контракту;

- гарант имеет право приостановить осуществление платежа в пользу бенефициара на срок до 7 календарных дней, если он имеет основание полагать, что какой-либо из предоставленных документов является недостоверным; обстоятельство, на случай возникновения которого настоящая гарантия обеспечивала интересы бенефициара не возникло; основное обязательство принципала недействительно; исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений.

26.12.2018 г. информация об отказе в принятии банковской гарантии была размещена заказчиком в реестре банковских гарантий в разделе «сведения об отказе в принятии банковской гарантии» (прикреплен скан-образ письма исх.№ 1188/19 от 26.12.2018 г.). В тот же день, заказчиком в единой информационной системе опубликован протокол, в котором комиссия заказчика приняла решение признать ООО «Пожарный эксперт» уклонившимся от заключения контракта в связи с отказом в принятии банковской гарантии.

  Согласно части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:1) отсутствие информации о банковской гарантии в реестре банковских гарантий; 2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 этой статьи; 3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В соответствии с частью 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе победитель электронной процедуры (за исключением победителя, предусмотренного ч. 14 настоящей статьи) признается заказчиком уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, или не направил протокол разногласий, предусмотренный ч. 4 настоящей статьи, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении электронного аукциона или конкурса цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта). При этом заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем признания победителя электронной процедуры уклонившимся от заключения контракта, составляет и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения контракта, содержащий информацию о месте и времени его составления, о победителе, признанном уклонившимся от заключения контракта, о факте, являющемся основанием для такого признания, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт.

Комиссия, проанализировав положения банковской гарантии, представленной обществом, считает отказ заказчика в заключении с победителем аукциона обоснованным, поскольку означенный документ не соответствовал требованиям, установленным ч. 2 статьи 45 Закона о контрактной системе, Постановлению Правительства РФ от 08.11.2013 №1005 и соответствующим положениям документации об электронном аукционе №АЭ-5573/18, в связи с чем, не может являться надлежащим обеспечением исполнения контракта.

         Доказательств обратного обществом в материалы дела не представлено.

         Необходимо отметить, что в целом позиция заявителя по существу принятого заказчиком решения сводится только к обоснованию отсутствия у него намерения уклониться от заключения контракта, и отсутствием в этой связи оснований для включения сведений о нем в реестр недобросовестных поставщиков.  Однако заявителем не учтено, что  разрешение вопроса о включении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков не является предметом рассмотрения настоящего дела. В то же время каких-либо доводов относительно нарушения заказчиком требований законодательства  в связи с принятием решения об отклонении банковской гарантии, и как следствие, признанием победителя закупки уклонившимся от заключения контракта, обществом ни в жалобе, ни  в заседании Комиссии, не представлено.

С учетом изложенного, Комиссия приходит к выводу, что в рассматриваемых действиях заказчика отсутствуют нарушения требований Закона о контрактной системе, а также прав и законных интересов подателя жалобы как участника закупки.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 15 ст. 99, части 8 ст. 106 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Комиссия,

РЕШИЛА:

Признать жалобу ООО «Пожарный эксперт» на действия ГКУ ТО «ЦИТТО» при проведении электронного аукциона №АЭ-5573/18 (реестровый номер закупки 0167200003418007269) на оказание услуг по техническому обслуживанию и аварийной поддержке автоматической системы пожаротушения газовой необоснованной.

В соответствии с ч. 9 ст. 106 Закона о контрактной системе настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.