РЕШЕНИЕ

по жалобе ИП Мартюшова Р.С. (вх. № 6762/23 от 10.05.2023 г.) 

о нарушении законодательства о закупках

17.05.2023 г.                                                                                                                                 г. Пермь

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю (далее – Комиссия),

рассмотрев жалобу ИП Мартюшова Р.С. (далее – Заявитель) на действия МБУ «Культура и спорт» г. Кизела» (далее – Заказчик), МКУ «Управление закупок» (далее – Уполномоченный орган) при проведении открытого конкурса в электронной форме на устройство скейт-парка МБУ «Культура и спорт» города Кизела по адресу: Пермский край, город Кизел, ул. Советская, 50 (изв. № 0856300004822000092),

УСТАНОВИЛА:

Заявитель полагает, что нормы Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о закупках) нарушены действиями Заказчика, Уполномоченного органа.

В ходе заседания Комиссии объявлен перерыв до 17:00 ч. 17.05.2023 г. с целью принятия решения.

Резолютивная часть решения была оглашена 17.05.2023 г. в 17:00 при участии посредством ВКС представителя ИП Мартюшова Р.С. – Царевича И.А. (на основании доверенности).

В ходе рассмотрения жалобы и в ходе проведения внеплановой проверки, осуществленной Комиссией Пермского УФАС России в соответствии с ч. 3 ст. 99 Закона о закупках, в соответствии «Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14, установлено следующее.

Согласно извещению № 0856300004822000092 МКУ «Управление закупок» проводился открытый конкурс в электронной форме на устройство скейт-парка МБУ «Культура и спорт» города Кизела по адресу: Пермский край, город Кизел, ул. Советская, 50.

В соответствии с извещением о проведении открытого конкурса в электронной форме:

1) извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме размещено в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) – 30.12.2022 г.;

2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – открытый конкурс в электронной форме;

3) начальная максимальная цена контракта – 4 555 000,00 руб.;

4) дата окончания подачи заявок - 10.05.2023 г.

1. Заявитель полагает, что в разъяснениях положений извещения об осуществлении закупки от 23.03.2023 №РИ5 на запрос № 1520298 от 21.03.2023 г., неправомерно не указан предмет запроса.

2. Заявитель считает, что Заказчик, Уполномоченный орган установили в Техническом задании требование о толщине покрытия не менее 1 мм и не более 4 мм, противоречащие ГОСТ Р 54415 2011 «Оборудование для скейтплощадок. Безопасность конструкции и методы испытаний. Общие требования».

3. Заявитель полагает, что требование к году выпуска товара является избыточным и ограничивает количество потенциальных участников закупки.

4. Заявитель считает, что Заказчик, Уполномоченный орган неправомерно установили в п. 4 раздела 14 Технического задания требования к защитному покрытию, поскольку данные характеристики можно узнать лишь в результате испытаний товара.

1. Согласно ч. 5 ст. 42 Закона о закупках любой участник закупки, зарегистрированный в единой информационной системе, вправе направить с использованием электронной площадки заказчику не более чем три запроса о даче разъяснений положений извещения об осуществлении закупки при проведении электронного конкурса и электронного аукциона не позднее чем за три дня до окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Не позднее одного часа с момента поступления такого запроса оператор электронной площадки направляет его с использованием электронной площадки заказчику. Не позднее двух дней со дня, следующего за днем поступления заказчику запроса о даче разъяснения положений извещения об осуществлении закупки, заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе разъяснение положений извещения об осуществлении закупки с указанием предмета запроса, но без указания участника закупки, от которого поступил такой запрос. Такие разъяснения не должны изменять суть извещения об осуществлении закупки.

23.03.2023 г. в единой информационной системе Заказчиком размещены разъяснения положений извещения об осуществлении закупки от 23.03.2023 №РИ5.

Вместе с тем, Комиссия, проанализировав ответ на запрос разъяснений, установила, что размещенные Заказчиком разъяснения положений документации не содержат предмет запроса, направленного в рамках ч. 5 ст. 42 Закона о закупках.

На основании указанного выше, Заказчик, в нарушение требований ч. 5 ст. 42 Закона о закупках, не указал предмет запроса в разъяснениях положений извещения об осуществлении закупки.

1. В отношении довода жалобы об установлении показателей толщины защитное покрытие, противоречащих требованиям ГОСТа Р 54415-2011 Уполномоченный орган пояснил следующее.

В связи с тем, что скейт-парк является специально построенной площадкой для людей, занимающихся экстремальными видами спорта, чтобы кататься и совершенствовать трюки, в целях надежности, защищенности установлены характеристики к защитному покрытию «не менее 1 мм и не более 4 мм».

Частью 2 ст. 8 Закона о закупках предусмотрено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы: описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках, заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

В силу ч. 2 ст. 33 Закона о закупках описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Из приведенных норм следует, что действующее законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование Заказчиком объекта закупки, исходя из целей осуществления закупки и потребностей последнего. При этом, потребность Заказчика является определяющим фактором при формировании объекта закупки.

Согласно извещению описание объекта закупки указано в отдельном файле «Техническое задание».

В разделе 7 Технического задания установлены требования к функциональным, эксплуатационным, техническим и качественным характеристикам спортивного оборудования, в том числе оборудование должно соответствовать ГОСТ Р 54415-2011 «Оборудование для скейтплощадок. Безопасность конструкции и методы испытаний. Общие требования», ГОСТ 20022.0-2016 «Защита древесины. Параметры защищенности», ГОСТ Р 55529-2013 «Объекты спорта. Требования безопасности при проведении спортивных и физкультурных мероприятий. Методы испытаний».

В п. 4 раздела 14 Технического задания установлено, что на рабочую поверхность должно быть нанесено водостойкое защитное покрытие, устойчивое к истиранию, толщиной не менее 1 мм и не более 4 мм.

Вместе с тем, согласно п. 4.4.4 ГОСТ Р 54415-2011 толщина гелькоутного покрытия элементов оборудования из полимерных материалов, композиционных материалов должна быть не менее 0,3 мм.

Таким образом, Заказчик не использует показатели, установленные ГОСТ Р 54415-2011, вместе с тем, Техническое задание не содержит обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Исходя из Технического задания и приложений к нему, Заказчиком установлены требования к толщине защитного покрытия (п. 4 раздела 14 Технического задания), противоречащие требованиям ГОСТ Р 54415-2011, на основании указанного в действиях Заказчика усматривается нарушение требований п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках.

3. Согласно п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках Заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в том числе который не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства) в случае, если иное не предусмотрено описанием объекта закупки.

Согласно п. 1 ст. 472 ГК РФ Законом или в установленном им порядке может быть предусмотрена обязанность определять срок, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению (срок годности).

Согласно ст. 473 ГК РФ срок годности товара определяется периодом времени, исчисляемым со дня его изготовления, в течение которого товар пригоден к использованию, либо датой, до наступления которой товар пригоден к использованию.

Таким образом, товар является пригодным к использованию в течение всего срок годности.

Как указано ранее, в п. 4 Технического задания Заказчиком установлено требование: оборудование должно быть укомплектовано паспортами производителя и иметь дату выпуска не ранее 1 января 2022 года.

Вместе с тем, Законом о закупках не предусмотрено право Заказчика устанавливать в извещении и приложении к нему требования о дате выпуска товара.

Соблюдение требований Закона о закупках со стороны Заказчика будет обеспечено в случае установления требования о том, что поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в том числе который не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства), как это установлено в п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках.

Аналогичная позиция изложена в Письме Минэкономразвития России от 10.03.2016 № ОГ-Д28-3661.

Требование к году выпуска оборудования не является функциональной, качественной или технической характеристикой товаров, а также приводит к ограничению потенциальных участников закупки.

Следовательно, в действиях Заказчика, установившего требование к году выпуска поставляемого товара, нарушение п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках.

4. В соответствии п.п. 1,2,3 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы:

- описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона;

- обоснование начальной (максимальной) цены контракта с указанием информации о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), порядка применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате контракта;

- требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки;

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 43 Закона о закупках для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, должна содержать предложение участника закупки в отношении объекта закупки:

- с учетом положений части 2 настоящей статьи характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки в соответствии с частью 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, товарный знак (при наличии у товара товарного знака);

- наименование страны происхождения товара в соответствии с общероссийским классификатором, используемым для идентификации стран мира, с учетом положений части 2 настоящей статьи;

- документы, подтверждающие соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации (в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке). Заказчик не вправе требовать представление указанных документов, если в соответствии с законодательством Российской Федерации они передаются вместе с товаром;

- с учетом положений части 2 настоящей статьи предложение по критериям, предусмотренным пунктами 2 и (или) 3 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона (в случае проведения конкурсов и установления таких критериев). При этом отсутствие такого предложения не является основанием для отклонения заявки на участие в закупке;

- иные информация и документы, в том числе эскиз, рисунок, чертеж, фотография, иное изображение предлагаемого участником закупки товара. При этом отсутствие таких информации и документов не является основанием для отклонения заявки на участие в закупке.

В соответствии с ч. 3 ст. 43 Закона о закупках требовать от участника закупки представления иных информации и документов, за исключением предусмотренных частями 1 и 2 настоящей статьи, не допускается.

Согласно п. 4 раздела 14 Технического задания защитное покрытие должно обладать следующими характеристиками:

- Истираемость по Таберу не менее 35 мг (круг H22, груз 1000 г 1000 об.)

- Прочность на растяжение не менее 15MPa

- Прочность на разрыв не менее 12 кН/м

- Защитное покрытие должно иметь твердость по Барколю не менее 40.

- Водопоглощение1,0± 0,2%

- Капиллярное поглощение и водонепроницаемость W < 0,1 кг/м2 h0∙5

- Ударостойкость Класс III

- Стойкость к растрескиванию (перекрытие трещин) Класс B4.1 (динамика)

Требования к составу заявки также указаны в отдельном файле «Требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкция по ее заполнению».

Проанализировав требования к составу заявки, Комиссией установлено, что в составе заявки на участие в закупке указывать характеристики оборудования не требуется.

Комиссия отмечает, что установленные в п. 4 раздела 14 Технического задания минимальные значения показателей к защитному покрытию относятся к результату выполненных работ, а не к поставляемому товару.

Также Комиссия отмечает, что потребность Заказчика является определяющим фактором, описание объекта закупки составлено в строгом соответствии с требованиями действующего законодательства. Указание Заказчиком в извещении и приложении к нему особых характеристик к результатам работ, которые отвечают его потребностям, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки.

Следовательно, довод жалобы не нашел своего подтверждения. Доказательств иного в материалы жалобы не представлено.

Вместе с тем, в ходе внеплановой проверки установлено следующее.

Условия извещения и приложения к нему должны содержать ясные и четкие требования, не допускающие неоднозначного толкования с тем, чтобы любой участник экономических правоотношений при решении вопроса об участии в аукционе имел четкое представление о том, какие документы он должен представить для участия в аукционе и каким требованиям он должен соответствовать.

Неустановление Заказчиком надлежащей инструкции по заполнению заявки может привести к возникновению у участников закупок ошибок технического характера при заполнении и формировании своих заявок, что в свою очередь может привести к признанию таких заявок не соответствующими установленным заказчиком требованиям. Включение инструкции по заполнению заявок в состав документации об аукционе должно осуществляться с целью создания дополнительных условий для более четкого и ясного понимания участниками потребностей заказчика в товарах.

Как указано ранее в требованиях к содержанию, составу заявки на участие в закупке не установлено требование о предоставлении в составе заявки характеристики предлагаемого участником закупки товара.

Вместе с тем, согласно инструкции по заполнению заявки:

Заявка на участие в закупке состоит из трех частей. Первая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "а", "б" и "г" пункта 2 части 1 статьи 43  Федерального закона № 44-ФЗ. Первая часть также может содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктом "д" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Вторая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "м" - "р" пункта 1, подпунктом "в" пункта 2, пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Третья часть должна содержать информацию, предусмотренную пунктом 3 или пунктом 4 части 1 статьи 43  Федерального закона № 44-ФЗ.

Положения Инструкции, по мнению Комиссии, не позволяют участникам закупки определенно установить, необходимо в составе заявки представлять характеристики товара, установленные в Техническом задании, или не требуется, что вводит в заблуждение и участников закупки и Конкурсную комиссию.

Комиссия отмечает, что формулировки инструкции по заполнению заявки и технического задания должны быть понятными, лаконичными, непротиворечивыми, соответствовать сложившейся практике и обычаям делового оборота, не должны противоречить законодательству, поскольку Заказчик должен быть заинтересованы в едином понимании всеми субъектами (участниками закупки, членами единой комиссии и пр.) положений аукционной документации, что обусловит правильное и единообразное заполнение заявок участниками закупки, обеспечит единый подход к рассмотрению заявок на участие в аукционе Конкурсной комиссией, чего в данном случае не прослеживается.

Таким образом, извещение и приложения к нему вводят в заблуждение участников закупки, что может усложнить подачу заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме.

Следовательно, в ходе внеплановой проверки, в действиях Заказчика выявлено нарушение п. 3 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках.

На основании статей 99, 106 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ИП Мартюшова Р.С. на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении открытого конкурса в электронной форме на устройство скейт-парка МБУ «Культура и спорт» города Кизела по адресу: Пермский край, город Кизел, ул. Советская, 50 (изв. № 0856300004822000092) обоснованной в части доводов жалобы № 1,2,3.

2. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушения п. 1 ч. 2 ст. 42, ч. 5 ст. 42 Закона о закупках, выявленные в ходе рассмотрения жалобы.

3. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушение п. 3 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках, выявленное в ходе внеплановой проверки.

4. В целях устранения нарушений Заказчику, Уполномоченному органу, Конкурсной комиссии, Оператору электронной площадки выдать предписание.

5. Передать материалы настоящей жалобы должностному лицу Пермского УФАС России для принятия решения о привлечении должностных лиц Заказчика, Уполномоченного органа к административной ответственности за допущенное нарушение Закона о закупках.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.