Решение
по делу №082/06/106-171/2023
о нарушении законодательства Российской Федерации
о контрактной системе в сфере закупок

15.03.2023                                     г. Симферополь

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (Крымское УФАС России) (далее – Комиссия) в составе:

председатель Комиссии – заместитель руководителя Крымского УФАС России

А.П. Рудакова,

члены Комиссии:

заместитель начальника отдела контроля закупок Крымского УФАС России А.М. Крылова,

главный специалист-эксперт отдела контроля закупок Крымского УФАС России

Т.В. Бачинская,

при участии посредством видеоконференц-связи представителей интересов:

- ГБУЗ РК "Симферопольская КГБ №7" (далее — Заказчик) – Дудко А.А. (по доверенности),

- ООО "МОСМЕДСКЛАД" (далее - Заявитель) – Константинова А.Ю. (по доверенности),

рассмотрев посредством видеоконференц-связи жалобу Заявителя на действия Заказчика при проведении закупки «Поставка медицинского оборудования «Система микроволновой диатермической терапии»» (извещение № 0375200002023000062) (далее — Закупка), в соответствии со статьей 106 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, пунктом 3.30 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 19.11.2014 №727/14, зарегистрированного в Министерстве юстиции Российской Федерации 27.02.2015 за №36262 (далее – Административный регламент от 19.11.2014 №727/14),

УСТАНОВИЛА:

В Крымское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, опубликовавшего извещение о Закупке с нарушением требований Закона о контрактной системе.

Представитель Заказчика не согласился с доводами Заявителя и сообщил, что при проведении Закупки Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

В результате рассмотрения жалобы Комиссия установила следующее.

В соответствии с пунктом 15 части 1 статьи 42 Закона о закупках при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если такие условия, запреты и ограничения установлены в соответствии со ст. 14 Закона о закупках.

Согласно части 3 статьи 14 Закона о закупках в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг (далее - минимальная доля закупок), и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения, указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно жалобе Заявителя:

«П. 5 ст. 23 №44-ФЗ информирует о формировании и ведении в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, что  обеспечивается федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок. Заказчик обязан устанавливать описание объекта закупки согласно КТРУ, разработанному Министерством финансов РФ. Это относится ко всем процедурам, включая конкурентные, такие как электронный аукцион. Правила формирования и ведения, Правила использования КТРУ утверждены Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145.

Данный каталог включает в себя перечень товаров, работ, услуг, который сформирован на основе Общероссийского классификатора ОКПД2 с указанием единиц измерения и возможным техническим описанием. По каждой позиции включена информация о дате начала обязательного применения информации при закупке товара, работы, услуги. Размещен каталог в единой информационной системе в сфере закупок (далее –ЕИС).

Таким образом, если в соответствии с наименованием закупаемой продукции или кодом ОКДП2 в КТРУ существует позиция, соответствующая данного коду, то заказчик обязан удостовериться о дате начала ее обязательного применения и использовать ее при описании объекта закупки. Код позиции КТРУ 26.60.13.120-00000004 Система микроволновой диатермической терапии соответствует закупаемой продукции, обязателен к применению с 11.04.2022 бессрочно. Извещение о закупке № 0375200002023000062 размещено 01.03.2023, следовательно, использование данной позиции КТРУ обязательно. Рассмотрим детально информацию по данной позиции, выборка из ЕИС, вкладка «вложения»:

Позиция Каталога товаров, работ, услуг для осуществления государственных и муниципальных нужд

Таким образом, для внесения дополнительных характеристик нет препятствий, но для правильного формирование описания объекта закупки в соответствии с нормами №44-ФЗ требуется указать код позиции КТРУ, обязательный к применению с 11.04.2022 и заявить обязательные характеристики так, как они прописаны в КТРУ без изменений. При правильном описании объекта закупки в соответствии с КТРУ характеристика «максимальная мощность излучения» не должна разбиваться на импульсное и постоянное излучение, и в общем виде должна соответствовать диапазону «≥ 20 и ≤ 250», что отличается от заявленных заказчиком параметров в описании объекта закупки. Аналогичная правка требуется для характеристики «Рабочая частота» (правильно задать диапазон «≥ 2450 и ≤ 2460 Мегагерц»), для характеристики «Тип излучателя» необходимо выбрать один из приведенных в списке обязательных, остальные прописать в дополнительных требованиях вместо требуемых заказчиком:

…

хотим отметить, что на российском рынке имеется российский СМВ-аппарат производства ООО «Мед ТеКо» СМВи-200, который по своим характеристикам вполне сопоставим с опубликованным описанием объекта закупки, только стоимость его в 2,7 раза ниже голландского аппарата (закупка заточена под единственный аппарат «Радармед 950+» (Radarmed 950+) производства компании «Энраф-Нониус Б.В.» (Enraf-Nonius B.V.), Нидерланды).

...

Считаем, что нарушение норм №44—ФЗ в части составления описания объекта закупки доказанными, и просим вменить заказчику привести описание объекта закупки в соответствие с требованиями законодательства.

…

Включение Заказчиком в аукционную документацию требований к закупаемому товару, которые свидетельствуют о его конкретном производителе, в отсутствие специфики использования такого товара, является нарушением положений ст. 33 Закона о контрактной системе (п. 2 обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд от 28.06.2017).

…

Однако данные, точные показатели которых указаны в прилагаемых к регистрационным удостоверениям инструкциях и размещены в общедоступном официальном государственном реестре медицинских изделий и организаций (индивидуальных предпринимателей), осуществляющих производство и изготовление медицинских изделий (https://roszdravnadzor.gov.ru/services/misearch), также дополнительные сведения, собранные заявителем в подтверждение своих доводов, свидетельствуют о том, что установленным в данной закупке требованиям соответствует единственный аппарат СМВ-терапии – «Радармед 950+» (Radarmed 950+) производства компании «Энраф-Нониус Б. В.» (Enraf-Nonius B. V.), Нидерланды, https://vt66.ru/catalog/apparaty_dlya_sredne_vysoko_i_sverkhvysokochastotnoy_terapii/radarmed_enraf_nonius_niderlandy/. Скрин с сайта поставщика по характеристикам один в один совпадает с требованиями заказчика в данной закупке:

».

В силу части 4 статьи 14 Закона о закупках федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по поручению Правительства Российской Федерации устанавливает условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, за исключением товаров, работ, услуг, в отношении которых Правительством Российской Федерации установлен запрет в соответствии с ч. 3 ст. 14 Закона о закупках.

Постановлением Правительства РФ от 10.07.2019 г. N 878 установлены меры стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Постановление N 878).

Пунктом 2 Постановления N 878 установлен перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно извещению о проведении закупки Заказчиком установлен код ОКПД2 26.60.13.120 «Аппараты микроволновой терапии».

Данный код ОКПД2 включен в Перечень, утвержденный Постановлением N 878, что указывает на необходимость установления Заказчиком при проведении настоящей закупки ограничений, предусмотренных Постановлением N 878.

Извещение содержит указание на установление Заказчиком применения при проведении данной закупки ограничений, предусмотренных Постановлением N 878.

В силу пункта 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение о закупке должно содержать наименование объекта закупки, информацию (при наличии), предусмотренную правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью 6 статьи 23 настоящего Федерального закона, указание (в случае осуществления закупки лекарственных средств) на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования.

Согласно части 5 статьи 23 Закона о контрактной системе формирование и ведение в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд обеспечиваются федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

В силу части 6 статьи 23 Закона о контрактной системе порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 N 145 утверждены Правила формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Правила) и Правила использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Правила использования КТРУ).

Из пункта 4 Правил следует, что заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами "б" - "г" и "е" - "з" пункта 10 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. N 145 "Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:

- наименование товара, работы, услуги;

- единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);

- описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

В соответствии с пунктом 6 Правил в случае предоставления иной и дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 Правил использования КТРУ, Заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).

В соответствии с подпунктом "б" пункта 2 Правил использования КТРУ, каталог используется заказчиками в целях описания объектов закупки, которое включается в извещение об осуществлении закупки, приглашение и документацию о закупке.

Таким образом, в случае, если объект закупки включен в КТРУ, то при описании объекта закупки используется соответствующая позиция КТРУ.

Согласно пункту 7 Правил, в случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Федерального закона.

В соответствии с возражениями Заказчика:

«Согласно описанию, указанному в КРТУ, ни одно из зарегистрированных медицинских ему не соответствует, что приводит к невозможности его применения.

…

согласно «ГОСУДАРСТВЕННОГО РЕЕСТРА МЕДИЦИНСКИХ ИЗДЕЛИЙ И ОРГАНИЗАЦИЙ              (ИНДИВИДУАЛЬНЫХ              ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ), ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ ПРОИЗВОДСТВО И ИЗГОТОВЛЕНИЕ МЕДИЦИНСКИХ ИЗДЕЛИЙ» ни одно из медицинских изделий, имеющих регистрационное удостоверение не соответствуют указанному в КТРУ описанию.

…

Таким образом, использование описания, указанного в КТРУ приведет к невозможности определения поставщика, и как следствие приведет к невозможности обеспечения государственных нужд в сфере оказания медицинской помощи населению.

…

Так при описании объекта закупки Заказчик, прежде всего, руководствуется своими потребностями как учреждение здравоохранения в целях оказания качественной медицинской помощи пациентам.

Характеристики Системы микроволновой диатермической терапии, указанные в описании объекта закупки, являются клинически значимыми и не являются излишними. Без использования данных характеристик Заказчик не получит товар, обладающий необходимыми функциями и характеристиками, в связи с чем не сможет использовать аппараты по назначению.

Установление более высоких требований к закупаемому оборудованию продиктовано принципом стимулирования инноваций, который гласит, что при планировании и осуществлении закупок должны исходить из приоритета обеспечения государственных и муниципальных нужд путем закупок инновационной и высокотехнологичной продукции.

Имеющиеся в КТРУ коды товаров с указанными техническими характеристиками не подходят под требования лечебного учреждения, что является основанием для использования дополнительных характеристик по ГОСТ, и как следствие, отсутствием необходимости обосновывать включение иных характеристик, что подтверждается пунктом 7 Правил (Постановление N 145): в случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Закона о контрактной системе.

В связи с изложенным, учитывая, что позиции КТРУ не обеспечивают приобретение медицинского оборудования, в части наличия регистрационного удостоверения, и как следствие отвечающего требованиям заказчика, руководствуясь пунктом 7 указанных Правил использования КТРУ, заказчик принял решение составить описание объекта закупки в соответствии с требованиями статьи 33 Закона о контрактной системе, в том числе учитывая необходимость регулировки индивидуальных дозировок для каждого пациента, в зависимости от тепловой чувствительности человека.

Согласно п. 5 письма Минфина России от 25.08.2020 N 24-06-05/74463 «О применении положений постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2020 N 961» заказчик, в случае отсутствия в КТРУ соответствующей позиции самостоятельно осуществляет описание закупаемого товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Закона N 44-ФЗ (то есть самостоятельно устанавливает требуемые характеристики закупаемого товара, работы, услуги).

Согласно письму Минфина России от 13.02.2020 № 24-06-07/9776 "О формировании позиций каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в том числе по медицинским изделиям» при формировании КТРУ по медицинским изделиям целью является формирование описания медицинских изделий с указанием существенных функциональных, технических, качественных характеристик в зависимости от клинических показаний и оказываемого терапевтического эффекта, но не приводящих к ограничению конкуренции.

Так, используемое описание в ТЗ имеет следующее терапевтического обоснование:  

».

Комиссией Крымского УФАС России установлено, что Заказчиком в Приложении №3 «Техническое задание» извещения о проведении Закупки установлены требования к закупаемому товару, где указано наименование «Система микроволновой диатермической терапии», которое отнесено к коду общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (далее по тексту - код ОКПД2) - ОКПД2 26.60.13.120 «Аппараты микроволновой терапии», в отношении которого устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденные Постановлением N 878. Указанное ограничение установлено Заказчиком в извещении о проведении Закупки.

Таким образом, согласно Техническому заданию извещения о проведении Закупки, Заказчик планирует закупить систему микроволновой диатермической терапии, при этом, в каталоге товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд содержится 3 записи с наименованием «Система микроволновой диатермической терапии», соответствующим наименованию, указанному Заказчиком в техническом задании извещения о проведении Закупки, а именно:

- 26.60.13.120-00000004 «Система микроволновой диатермической терапии» (Дата начала обязательного применения позиции каталога 11.04.2022 – бессрочно),

- 26.60.13.120-00000005 «Система микроволновой диатермической терапии» (Дата начала обязательного применения позиции каталога 11.04.2022 – бессрочно),

- 26.60.13.120-00000006 «Система микроволновой диатермической терапии» (Дата начала обязательного применения позиции каталога 11.04.2022 – бессрочно).

Комиссией установлено, что Заказчик, осуществляя закупку товара «Система микроволновой диатермической терапии», не указал соответствующий товару код КТРУ (код 26.60.13.120-00000004, код 26.60.13.120-00000005, код 26.60.13.120-00000006), а также установил дополнительные характеристики в противоречие требованиям пункта 5 Правил, Закона о контрактной системе.

В ходе заседания Комиссии Крымского УФАС России, представитель Заказчика пояснил, что описание объекта закупки сформировано в соответствии с потребностью Заказчика в приобретаемом товаре с указанием на обоснование необходимости включения дополнительных функциональных, технических и качественных характеристик оборудования в извещении о проведении Закупки.

Исходя из смысла пункта 7 Правил, Заказчик вправе осуществлять описание объекта закупки, руководствуясь статьей 33 Закона о контрактной системе, исключительно в случае отсутствия соответствующей позиции в каталоге товаров, работ, услуг. Таким образом, именно наличие соответствующей позиции в каталоге является определяющим фактором для использования при описании объекта закупки такого кода без учета даты начала обязательного применения и соответствия показателей данной позиции потребности Заказчика.

В соответствии с письмом Минфина России от 25.08.2020 N 24-06-05/74463 "О применении положений постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2020 N 961" С 1 июля при закупке РЭП из перечня, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 10.07.2019 N 878, нельзя использовать в описании объекта закупки дополнительные характеристики, не предусмотренные КТРУ, данное правило действует для всех позиций из перечня, независимо от того, установлены ли ограничения на допуск иностранной РЭП по указанному постановлению.

Вместе с этим, поскольку закупаемый товар входит в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный Постановлением N 878, у Заказчика на основании пункта 5 Правил, отсутствует возможность применения в описании объекта закупки дополнительной информации, а также дополнительных потребительских свойств, в том числе функциональных, технических, качественных, эксплуатационных характеристик товара, не предусмотренных позицией КТРУ.

Таким образом, действия Заказчика, неправомерно не применившего позицию КТРУ и установившего дополнительные характеристики при описании объекта закупки, приводят к невозможности надлежащего применения ограничений, предусмотренных Постановлением N 878, а значит, являются нарушением части 6 статьи 23, пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе.

На основании изложенного, руководствуясь частью 15, 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом от 19.11.2014 №727/14, Комиссия

РЕШИЛА:

1.Признать жалобу Заявителя обоснованной.

2.Признать в действиях Заказчика нарушение части 6 статьи 23, пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе

3.  Выдать Заказчику предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе.

4.  Передать материалы дела должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии                                     А.П. Рудакова

Члены Комиссии:                                     А.М. Крылова

                                 Т.В. Бачинская