РЕШЕНИЕ

по делу № 071/06/106-704/2022

Комиссия по контролю закупок Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев посредством видеоконференцсвязи жалобу общества с ограниченной ответственностью «Здравмедсервис» (далее – Заявитель, Общество) (вх. № 4666 от 28.07.2022) на действия государственного учреждения здравоохранения "Тульский областной клинический онкологический диспансер" (далее - Заказчик) при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения электронного аукциона на право заключения контракта на оказание услуг по техническому обслуживанию рентгеновского компьютерного томографа (закупка           № 0366200035622003981) (далее – Электронный аукцион, Закупка), руководствуясь статьями 99, 106 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон), административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России от 19.11.2014                      № 727/14 (далее – Административный регламент), Правилами осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных управляющих, комиссий по осуществлению закупок товаров, работ, услуг и их членов, уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций, операторов электронных площадок, операторов специализированных электронных площадок, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.10.2020 № 1576 (далее – Правила), при участии:

-  – представителя государственного казенного учреждения Тульской области «Центр организации закупок» (далее – Уполномоченное учреждение),  комиссии по осуществлению закупок государственного казенного учреждения Тульской области «Центр организации закупок» на основании доверенности;

- – представителей Заказчика на основании доверенности;

- - представителя Общества на основании доверенности;

УСТАНОВИЛА:

В Тульское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки.

Податель жалобы указывает, что объектом закупки является оказание услуг по техническому обслуживанию рентгеновского компьютерного томографа.

Заявитель считает, что установленное Заказчиком в пункте 7.4 Описания объекта закупки извещения о Закупке требование к исполнителю приводит к ограничению количества участников Закупки.

Кроме того, Заявитель указывает, что Заказчик установил единую стоимость контракта в размере 9 800 000, 00 рублей, не предусмотрев цену запасных частей, цену единицы работы или услуги, что является нарушением Закона, поскольку не позволяет надлежащим образом определить объем закупаемых работ и запасных частей к оборудованию.

Представитель Заявителя на заседании Комиссии поддержал доводы жалобы в полном объеме.

Уполномоченное учреждение, Аукционная комиссия, Заказчик в материалы дела представили письменные возражения на рассматриваемую жалобу, в которых указывают на несогласие с доводами Заявителя.

Изучив представленные в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тульской области документы, заслушав доводы участников рассмотрения данной жалобы, а также на основании проведенной Комиссией в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона, Правилами внеплановой проверки по вопросу соблюдения субъектами контроля требований Закона при проведении Закупки, Комиссия пришла к следующим выводам.

Извещение о Закупке 21.07.2022 размещено в единой информационной системе в сфере закупок (далее – единая информационная система).  

Начальная (максимальная) цена контракта – 9 800 000,00 рублей.

Контракт по итогам Электронного аукциона на момент рассмотрения данной жалобы Заказчиком не заключен.

Относительно доводов Заявителя о неправомерности установления Заказчиком требований к исполнителю в пункте 7.4 Описания объекта закупки извещения о Закупке, изложенных в жалобе Заявителя, Комиссией установлено следующее.

Пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона определено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать в виде электронного документа  описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

В силу положений пункта 1 части 1 статьи 33 Закона в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). 

Согласно части 2 статьи 33 Закона описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

В силу части 3 статьи 33 Закона не допускается включение в описание объекта закупки (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом.

Согласно извещению о Закупке объектом электронного  аукциона является оказание услуг по техническому обслуживанию рентгеновского компьютерного томографа.

В пункте 3 Описания объекта закупки извещения о Закупке содержится следующий перечень оказываемых услуг:

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 1280 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения осуществлять действия, необходимые для функционирования программы для ЭВМ или базы данных (в том числе в ходе использования в соответствии с их назначением), включая запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), внесение в программу для ЭВМ или базу данных изменений исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя, исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем.

В соответствии с Методическими рекомендациями «Техническое обслуживание медицинской техники», введенными в действие письмом Минздрава России от 27.10.2003 N 293-22/233 (далее – Методические рекомендации), а также с пунктом 3.8 ГОСТ Р 57501-2017 техническое обслуживание медицинской техники  – это комплекс регламентированных нормативной и эксплуатационной документацией мероприятий и операций по поддержанию и восстановлению исправности и работоспособности медицинской техники при ее использовании по назначению.

При этом в соответствии с пунктом 6.5.2 Методических рекомендаций работы по техническому обслуживанию выполняются в соответствии с требованиями эксплуатационной документации.

Из представленной Заказчиком выдержки из руководства по эксплуатации  для имеющегося у Заказчика компьютерного томографа следует, что «Программное обеспечение и руководство по эксплуатации системы КТ предоставляются с ограничивающими условиями.

Используемое в данной системе программное обеспечение включает таковое, принадлежащее Canon Medical Systems Corporation, и таковое, лицензированное для Canon Medical Systems Corporation соответствующим Лицензиаром.

(1) Программное обеспечение и связанную с ним документацию разрешается использовать только с данной системой КТ.

(2) Права интеллектуальной собственности на программное обеспечение и связанную с ним документацию заказчику не передаются.

(3) Запрещается копирование программного обеспечения или документации, а также любая модификация всего или части программного обеспечения.

(4) Запрещается перекомпиляция и обратная сборка программного обеспечения.

(5) Запрещается присвоение, раскрытие, передача или сублицензирование программного обеспечения или документации любой третьей стороне.

(6) Программное обеспечение подпадает под действие законодательства и нормативных актов в сфере экспорта, принятых в США и Японии. Запрещается любой экспорт или реэкспорт всего или части программного обеспечения без надлежащего разрешения от правительства США или Японии.

(7) Владелец может изменить содержание настоящих документов, а также программ в программном обеспечении без предупреждения.

(8) Лицензиар не несет ответственности за любые явно выраженные или подразумеваемые гарантийные обязательства, или за любой косвенный, случайный, особый, штрафной или последующий ущерб, связанный с данным программным обеспечением и документацией.».

Однако вышеприведенные положения пункта 3 Описания объекта закупки извещения о Закупке не предполагают выполнение Исполнителем контракта действий, ограничение совершения которых установлено руководством по эксплуатации.

ГК РФ предусмотрено право на переработку произведения, являющуюся одним из способов использования произведения (подпункт 9 пункта 2 статьи 1270) и как таковое принадлежит правообладателю, в том числе не являющемуся автором первоначального произведения, который вправе перерабатывать произведение (в частности, модифицировать программу для ЭВМ или базу данных) и осуществлять последующее использование нового (производного) произведения независимо от автора первоначального произведения.

Право на переработку произведения может быть передано в числе иных правомочий в рамках передачи исключительного права по договору об отчуждении исключительного права в полном объеме (статья 1234 ГК РФ) либо предоставлено по лицензионному договору (статья 1235 ГК РФ), а также может перейти по установленным в законе основаниям без заключения договора с правообладателем (статья 1241 ГК РФ).

В отношении программ для ЭВМ и баз данных под переработкой произведения (модификацией) понимаются любые их изменения, за исключением адаптации (подпункт 9 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ, подпункт 1 пункта 1 статьи 1280 ГК РФ).

В подпункте 7.4 пункта 7 Описания объекта закупки извещения о Закупке установлены следующие требования к оказанию услуг, их качеству:

Соблюдение авторских прав обеспечивается Исполнителем при установке, обновлении (модификации), использовании в процессе технического обслуживания программного обеспечения, в том числе электронных сервисов, программно-аппаратных комплексов;

- Копии документов, подтверждающих передачу Исполнителю права использования программного обеспечения в том числе содержащего лицензионные ключи для обслуживания и/или донастройки (далее «Программа»), необходимого для выполнения работ в объеме, предусмотренном Описанием объекта закупки в соответствии с положениями статьи 1233 Гражданского кодекса РФ:

- документ, подтверждающий наличие у Исполнителя исключительных прав на Программу;

или

- лицензионный договор с правообладателем Программы, предоставляющий Исполнителю полномочия, необходимые и достаточные для оказания услуг;

или

- сублицензионный договор с лицом, с которым правообладатель Программы, заключил лицензионный договор и предоставил этому лицу права на использование Программы и которое, в свою очередь, предоставило соответствующие права Исполнителю в объеме, необходимом и достаточном для оказания услуг.

Таким образом, предоставление вышеперечисленных документов необходимо исключительно в случае выполнения работ (оказания услуг), прямо поименованных в подпункте 7.4 пункта 7 Описания объекта закупки извещения о Закупке (возможность выполнения (оказания которых) Заказчик предусмотрел по итогам Закупки), что соотносится с положениями ГК РФ.

Из норм Закона следует, что заказчик вправе определить в документации закупки такие требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам работ (услуг), которые соответствуют потребностям заказчика с учетом специфики его деятельности, так как потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении им соответствующих требований. Закон не содержит норм, ограничивающих право заказчика включать в документацию закупки требования к объекту закупки, которые являются для него значимыми. Следовательно, законодателем установлен приоритет потребностей заказчика и его право устанавливать показатели работ (услуг), соответствующие его потребностям.

Соответственно, в извещении о Закупке определен тот перечень работ (услуг), который необходим Заказчику, предъявленные Заказчиком требования к исполнителю работ (услуг), видам таких работ (услуг) в равной степени распространяются на всех участников Закупки.

Указанные требования подпункта 7.4 пункта 7 Описания объекта закупки извещения о Закупке не обязывают участников представлять такие документы на стадии участия в Закупке, и тем самым не ограничивают количество участников.

Относительно довода Заявителя об установлении Заказчиком единой стоимости контракта, не предусмотрев при этом дополнительные расходы (цену на запасные части, единицы работы или услуги), что является нарушением Закона, Комиссия отмечает следующее.

Как указывалось выше, в пункте 3 Описания объекта закупки извещения о Закупке содержится периодичность  оказываемых услуг, в том числе в подпункте 15 предусмотрено условие о замене запасных частей, используемых при ТО в сроки согласованные с Заказчиком, 1 раз в период действия контракта, стоимость запасной части включена в контракт.

Учитывая вышеизложенное, в извещении о Закупке установлены требования к услугам, являющимися объектом закупки, объем которых возможно определить, а также содержится перечень запасных частей и расходных материалов, замена которых может проводиться в рамках ремонтных работ, предусмотренных подпунктом 15 пункта 3 Описания объекта закупки извещения о Закупке.

Кроме того, для формирования НМЦК Заказчиком был проведен запрос коммерческих предложений с учетом работ по замене рентгеновской трубки, и получено 3 коммерческих предложения.

Следовательно, доводы Заявителя о нарушении Заказчиком требований Закона при описании объекта Закупки в ходе заседания Комиссии своего подтверждения не нашли.

На основании вышеизложенного, руководствуясь положениями статьи 99, 106 Закона, Административным регламентом, Правилами, Комиссия

РЕШИЛА:

 Признать жалобу Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки необоснованной.

Решение Комиссии может быть обжаловано в судебном порядке в соответствии с частью 9 статьи 106 Закона.