РЕШЕНИЕ

по жалобе ООО «Зеро-Мед» (вх. № 010292-22 от 05.07.2022 г.) 

о нарушении законодательства о закупках

12.07.2022 г.                                                                                                                                г. Пермь

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю (далее – Комиссия),

рассмотрев жалобу ООО «Зеро-Мед» (далее – Заявитель) на действия ГБУЗ ПК «Краевая детская клиническая больница» (далее – Заказчик) при проведении электронного аукциона на поставку средств дезинфицирующих (салфетки) (изв. № 0356500005122000167),

УСТАНОВИЛА:

Заявитель полагает, что нормы Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о закупках) нарушены действиями Заказчика.

В ходе рассмотрения жалобы и в ходе проведения внеплановой проверки, осуществленной Комиссией Пермского УФАС России в соответствии с ч. 3 ст. 99 Закона о закупках, в соответствии «Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14, установлено следующее.

Согласно извещению № 0356500005122000167 ГБУЗ ПК «Краевая детская клиническая больница» проводился электронный аукцион на поставку средств дезинфицирующих (салфетки).

В соответствии с извещением о проведении электронного аукциона, аукционной документацией:

1) извещение о проведении электронного аукциона размещено в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) – 27.06.2022 г.;

2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – электронный аукцион;

3) начальная максимальная цена контракта – 696 255,68 руб.;

4) дата окончания подачи заявок - 06.07.2022 г.

Заявитель полагает, что Техническое задание не содержит надлежащее обоснование включения дополнительных характеристик к поставляемому товару, что приводит к ограничению численности потенциальных участников закупки.

Заказчик с доводом жалобы не согласен. Пояснил, что сам по себе факт установления определенных требований к товару, являющемуся предметом поставки, не свидетельствует об ограничении количества участников закупки. Отсутствие у каких-либо лиц, заинтересованных в заключение контракта, возможности поставить товар, соответствующий потребностям Заказчика, не подтверждает нарушение Заказчиком прав этих лиц, а также ограничение Заказчиком числа участников закупки.

Заказчик также в письменных пояснениях указал, что в Техническом задании указаны требования к наличию или отсутствию в составе дезинфицирующих средств определенных групп действующих веществ (ДВ), которые подбирались с учетом профиля лечебного учреждения ГБУЗ ПК «КДКБ», в основе которой лежат детские отделения различного профиля, реанимационные отделения и т.д., а так же результатов производственного контроля (смывы с объектов окружающей среды), необходимости проведения ротации на основании микробиологического мониторинга, совместимости с материалами обрабатываемых объектов, в том числе поверхностей дорогостоящего медицинского оборудования (кувезы для новорожденных детей, датчики УЗИ и т.д.) и безопасности для персонала и пациентов (низкая токсичность и отсутствие аллергических реакций). Заказчик полагает, требования, указанные в извещении и приложениям к нему, требования к качеству, техническим характеристикам и свойствам товара, которые ему необходимы для осуществления деятельности, в силу своих потребностей, не противоречат положениям Закона о закупках, так как при формировании документации об электронном аукционе Заказчик учитывал необходимость конечного результата – обеспечение лечебных учреждений необходимыми дезинфицирующими средствами.

Заказчик также в подтверждение своей позиции представил по каждой позиции Технического задания сведения о дезинфицирующих средствах двух различных производителей.

Частью 2 ст. 8 Закона о закупках предусмотрено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно ч. 5 ст. 23 Закона о закупках формирование и ведение в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд обеспечиваются федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

В силу ч. 6 ст. 23 Закона о закупках порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Правила использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. № 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Правила формирования, Правила использования).

Согласно пп. «б» п. 2 Правил использования КТРУ используется заказчиками в целях описания объектов закупки, которое включается в извещение об осуществлении закупки, приглашение и документацию о закупке.

В силу п. 4 Правил использования Заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с пп. «б» - «г» и «е» - «з» п. 10 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. № 145, с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:

а) наименование товара, работы, услуги;

б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);

в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

Согласно п. 5 Правил использования Заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке (в случае если Законом о закупках предусмотрена документация о закупке) дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями ст. 33 Закона о закупках, которые не предусмотрены в позиции каталога, за исключением случаев:

а) осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в пункты 25(1) - 25(7) перечня промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, предусмотренного приложением к постановлению Правительства Российской Федерации от 30 апреля 2020 г. № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства», при условии установления в соответствии с указанным постановлением запрета на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, а также осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2019 г. № 878 «О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2016 г. № 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации», при условии установления в соответствии с указанным постановлением ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств;

б) если иное не предусмотрено особенностями описания отдельных видов объектов закупок, устанавливаемыми Правительством Российской Федерации в соответствии с ч. 5 ст. 33 Закона о закупках.

В соответствии с п. 6 Правил использования в случае предоставления дополнительной информации, предусмотренной п. 5 Правил использования, заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).

Согласно п. 7 Правил использования в случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями ст. 33 Закона о закупках.

В соответствии с пп. «а» п. 10 Правил формирования в позицию каталога включается код позиции каталога, формируемый в соответствии с п. 12 настоящих Правил формирования.

Согласно п. 12 Правил формирования позиции каталога формируется на каждую позицию каталога и представляет собой уникальный цифровой код на основе кода Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014.

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 42 Закона о закупках при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее следующую информацию: наименование объекта закупки, информация (при наличии), предусмотренная правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью 6 статьи 23 настоящего Федерального закона, указание (в случае осуществления закупки лекарственных средств) на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования;

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона о закупках извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы: описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 33 Закона о закупках, заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

В силу ч. 2 ст. 33 Закона о закупках описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Из приведенных норм следует, что действующее законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование Заказчиком объекта закупки, исходя из целей осуществления закупки и потребностей последнего. При этом, потребность Заказчика является определяющим фактором при формировании объекта закупки.

Кроме того, при установлении требований к качественным, техническим и функциональным показателям Заказчик также руководствуется собственными потребностями и не обязан обосновывать установленные требования. При этом данные требования не должны приводить к ограничению количества участников закупки.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.12.2010 № 11017/10 по делу № А06-6611/2009, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Поэтому включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах.

Комиссия, не оспаривая право Заказчика устанавливать показатели в соответствии со своими потребностями, отмечает, что параметры, установленные в документации о закупке, не должны приводить к ограничению количества участников закупки. В данном случае, исполнением требований Закона о закупках, должно являться наличие на рынке как минимум двух производителей, товар которых соответствует всем требованиям, обозначенным в документации.

Аналогичная позиция содержится в п. 2 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017г.).

Согласно извещению, описание объекта закупки указано в Техническом задании.

Согласно Техническому заданию к поставке требуется 7 позиций средства дезинфицирующего, соответствующего КТРУ 20.20.14.000-00000007.

Комиссией установлено, что Техническое задание помимо обязательных характеристик, предусмотренных КТРУ - форма выпуска (салфетка), содержит дополнительные характеристики, в том числе применение которых не обязательно согласно позиции КТРУ.

Также в Техническом задании указано обоснование использования дополнительных характеристик: дополнительные характеристики, показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товаров установленным заказчиком требованиям в соответствии с профилем лечебного учреждения и видами оказываемой медицинской помощи.

Комиссия отмечает, что Закон о закупках, Правила не предусматривают каких-либо требований к форме и содержанию обоснования включения дополнительных характеристик в описание объекта закупки. В данном случае, установленные дополнительные характеристики являются потребностью Заказчика и составляют описание объекта необходимого к поставке.

Таким образом, данный довод жалобы не нашел своего подтверждения. Доказательств иного в материалы жалобы не представлено.

С целью принятия объективного решения Комиссией были сделаны запросы:

- в адрес производителя средства дезинфицирующего (кожный антисептик) «Оптидез» -  АО НПО «Химсинтез» (исх. № 008160-22 от 12.07.2022 г.);

- в адрес производителя средства дезинфицирующего-салфетки «Диасептик-30 С» -                ООО «ИНТЕРСЭН-плюс» (исх. № 008161-22 от 12.07.2022 г.);

- в адрес производителя дезинфицирующих салфеток «Ника», дезинфицирующих салфеток «Тетрасепт Аква» - ООО «Научно-производственная фирма «Геникс» (исх. № 008162-22 от 12.07.2022 г.);

- в адрес производителя дезинфицирующих салфеток «Дезивайпс-И» - ООО «Компания НПХ» (исх. № 008163-22 от 12.07.2022 г.);

- в адрес производителя средства дезинфицирующего «Салфетки «Лизаксин Хлор» - ООО «Лизоформ-СПб» (исх. № 008164-22 от 12.07.2022 г.);

- в адрес производителя средства дезинфицирующего (кожный антисептик) «Техносепт» - ООО «ТехноМед» (исх. № 008165-22 от 12.07.2022 г.);

- в адрес производителя средства дезинфицирующего «ЧИСТАР-салфетки» - ООО «НПО СпецСинтез» (исх. № 008166-22 от 12.07.2022 г.);

- в адрес производителя дезинфицирующих салфеток «Аживика» - ООО «ЗетТек» (исх. № 008167-22 от 12.07.2022 г.).

Исходя из полученных ответов, наличие двух производителей подтвердилось:

- по п. 1 ТЗ (письмо ООО «ИНТЕРСЭН-плюс» исх. № 67/04 от 12.07.2022 г.; письмо АО НПО «Химсинтез» исх. № 64/1 от 12.07.2022 г., вх. № 010617/э от 12.07.2022 г.);

- п. 4 ТЗ (письмо ООО «Научно-производственная фирма «Геникс» исх. № 600 от 12.07.2022 г., вх. № 010638/э от 13.07.2022 г.; письмо ООО «Лизоформ-СПб» исх. № б/н от 12.07.2022 г.);

п. 5 (письмо ООО «ИНТЕРСЭН-плюс» исх. № 67/04 от 12.07.2022 г.; письмо ООО «Научно-производственная фирма «Геникс» исх. № 600 от 12.07.2022 г.).

Вместе с тем, по п. 2, п. 3, п. 6, п. 7 Технического задания наличие как минимум товар двух производителей не подтвердилось, в связи с отсутствием ответов производителей на момент принятия решения по жалобе.

Комиссия также отмечает, что ООО «Бозон», являясь производителем дезинфицирующих  салфеток «Аживика», в ответном письме указало, что данные салфетки по своим характеристикам не соответствуют требованиям, установленным в п. 7 Технического задания.

Поскольку Заказчиком не доказано наличие как минимум двух товаров различных производителей, соответствующих требованиям аукционной документации, в действиях Заказчика имеется нарушение требований п. 5 ч. 1 ст. 42 Закона о закупках.

В действиях Заказчика имеются признаки правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 4.1 ст. 7.30 КоАП РФ.

На основании статей 99, 106 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО «Зеро-Мед» на действия Заказчика при проведении электронного аукциона на поставку средств дезинфицирующих (салфетки) (изв. № 0356500005122000167) обоснованной в части установления требований к поставляемому товару (п. 2, 3, 6, 7) ограничивающих количество участников закупки.

2. Признать в действиях Заказчика нарушения п. 5 ч. 1 ст. 42 Закона о закупках, выявленное в ходе рассмотрения жалобы.

3. В целях устранения нарушений Заказчику, Аукционной комиссии, Оператору электронной площадки выдать предписание.

4. Передать материалы настоящей жалобы должностному лицу Пермского УФАС России для принятия решения о привлечении должностных лиц Заказчика к административной ответственности за допущенное нарушение Закона о закупках.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.