РЕШЕНИЕ

по делу № 28/06/105-1014/2022 о нарушении

законодательства Российской Федерации

о контрактной системе в сфере закупок

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия) рассмотрев посредством системы видео-конференц-связи жалобу ООО «Аква плюс» (далее – Заявитель) на действия Министерства культуры Российской Федерации (далее – Заказчик), ФГБОУ ВО «Московская государственная консерватория имени П.И. Чайковского»                                         (далее – Уполномоченный орган) при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, комиссией по осуществлению закупок Министерства культуры Российской Федерации (далее – Комиссия                                      по осуществлению закупок), АО «ЕЭТП» (далее – Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по объекту: «Многофункциональный студенческий комплекс по адресу: г. Москва, ЦАО, Пресненский район,                             ул. Малая Грузинская, вл. 22-24, стр. 1, 3, вл. 26-30, стр. 1», а именно: осуществление функции генерального подрядчика по 2-ой очереди строительства (завершение строительства и ввод в эксплуатацию)                              (номер извещения в единой информационной системе  в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) – 0373100070122000004) (далее – Аукцион),  и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии                               с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ                                      «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе),

УСТАНОВИЛА:

В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба Заявителя               на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, Комиссией по осуществлению закупок,                        Оператором электронной площадки Аукциона.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика, Уполномоченного органа:

1) Заказчиком, Уполномоченным органом неправомерно объединены                     в один лот выполнение строительных работ и поставка немонтируемого оборудования;

2) Заказчиком, Уполномоченным органом в проекте контракта извещения о проведении Аукциона (далее – Извещение) ненадлежащим образом установлен график выполнения строительно-монтажных работ;

3) Заказчиком, Уполномоченным органом в проекте контракта Извещения не установлено положение о том, что в случае, если контракт заключается с лицом, не являющимся в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиком НДС, то цена контракта НДС не облагается;

4) Заказчиком, Уполномоченным органом в проекте контракта Извещения не установлен идентификационный код закупки.

Представители Уполномоченного органа на заседании Комиссии                           не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Аукциона Заказчик, Уполномоченный орган действовали в соответствии с Законом                                 о контрактной системе.

В ходе рассмотрения жалобы Заявителя на действия Заказчика, Уполномоченного органа 13.04.2022 Комиссией в целях полного                                              и всестороннего рассмотрения жалобы в заседании Комиссии объявлен перерыв, заседание продолжилось 14.04.2022.

В результате рассмотрения жалобы и осуществления в соответствии                         с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.

В соответствии с извещением о проведении Аукциона, протоколами, составленными в ходе проведения Аукциона:

1)  извещение о проведении Аукциона размещено в ЕИС – 31.03.2022;

2)  способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) –              электронный аукцион;

3)  начальная (максимальная) цена контракта (далее – НМЦК) –                         629 436 332,42 рубля;

4)  источник финансирования – средства федерального бюджета,                                                 КБК – 05407064720194009414;

5)  дата окончания подачи заявок на участие в Аукционе – 08.04.2022;

6)  на участие в Аукционе подано 2 заявки от участников закупки;

7)  дата подачи ценовых предложений – 08.04.2022;

8)  по результатам рассмотрения заявок 2 заявки признаны соответствующими требованиям извещения о проведении Аукциона и Закона                          о контрактной системе;

9)  победителем Аукциона признано ООО «Цемснаб Групп»                                      (далее – Победитель) с минимальным предложением о цене контракта в размере 623 141 969,08 рублей.

1. Согласно доводу Заявителя Заказчиком, Уполномоченным органом неправомерно объединены в один лот строительно-монтажные работы                               и поставка немонтируемого оборудования, технологически и функционально                    не связанного с объектом строительства.

В соответствии с частью 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом                                   о контрактной системе, должно содержать, в том числе описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические                       и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания                                                      на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами                          «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров,                                                 на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком,                           либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Частью 3 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено,                                     что не допускается включение в описание объекта закупки (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы                                или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки               (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых                            для производства товара, поставка которого является предметом контракта,                 для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований                      к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

Представители Заказчика представили документы и сведения,                     согласно которым часть необходимых к поставке товаров и оборудования связана с объектом строительства. При этом стоимость доли оборудования, поставка и установка которого технологически не связана с выполнением работ составляет менее 10% от начальной (максимальной) цены контракта,                      что не противоречит требованиям Закона о контрактной системе.

Вместе с тем Заявитель на заседание Комиссии явку представителей                   не обеспечил, доказательств, подтверждающих, что вышеуказанные действия Заказчика, Уполномоченного органа ограничивают права участников закупки                    не представил, в связи с чем довод Заявителя не нашел своего подтверждения.

2. Согласно доводу Заявителя Заказчиком, Уполномоченным органом                        в проекте контракта, являющимся неотъемлемой частью (далее – Проект контракта) Извещения, ненадлежащим образом установлен график выполнения строительно-монтажных работ.

В соответствии с частью 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе объем, содержание работ по контрактам, предметом которых являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, определяются проектной документацией объектов капитального строительства, а также иной технической документацией, предусмотренной такими контрактами. При этом выполнение работ по таким контрактам осуществляется в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ, являющимся обязательным приложением к таким контрактам.

В соответствии с пунктом 2.9 Методики составления графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты выполненных по контракту (договору), предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, работ утвержденной приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 05.06.2018 № 336/пр «Об утверждении методики составления графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты выполненных по контракту (договору), предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, работ» дополнительно под табличной частью графика выполнения работ до полей для подписания его сторонами контракта в графике выполнения работ должны быть отражены даты, не позднее которых должны состояться следующие события: подписание сторонами акта о соответствии состояния земельного участка (объекта капитального строительства, подлежащего реконструкции)                             условиям контракта; передача подрядчику копии разрешения на строительство, реконструкцию объекта; копии решения собственника имущества о его сносе (при необходимости); копии разрешения на вырубку зеленых и лесных насаждений; копии технических условий и разрешений на временное присоединение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения                                в соответствии с проектом организации строительства; передача подрядчику копий документов, подтверждающих согласование производства отдельных работ, если необходимость такого согласования установлена законодательством Российской Федерации; подключение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с техническими условиями, предусмотренными проектной документацией; подписание акта о соответствии состояния земельного участка условиям контракта при завершении строительства, реконструкции объекта.

Заказчиком, Уполномоченным органом в приложении № 3 к Проекту контракта установлен график производства работ по объекту.

Вместе с тем на заседании Комиссии установлено, что Заказчиком, Уполномоченным органом в приложении № 3 к Проекту контракта не установлены положения, предусмотренные пунктом 2.9 Методики составления графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты выполненных по контракту (договору), предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, работ.

Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика, Уполномоченного органа нарушают часть 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации                               об административных правонарушениях.

3. Согласно доводу Заявителя Заказчиком, Уполномоченным органом                    в Проекте контракта не установлено положение о том, что в случае,                                если контракт заключается с лицом, не являющимся в соответствии                                         с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиком НДС, то цена контракта НДС не облагается.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона о контрактной системе, контракт должен содержать порядок определения количества поставляемого товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги на основании заявок заказчика.

Частью 2 статьи 34 Закона о контрактной системе установлено,                                     что при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона о контрактной системе, указываются цены единиц товара, работы, услуги и максимальное значение цены контракта, а также в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 Закона о контрактной системе. В случае, если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о контрактной системе участником закупки может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц, или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Таким образом, любой участник закупки, в том числе применяющий упрощенную систему налогообложения, вправе участвовать в определении поставщика (подрядчика, исполнителя).

В соответствии с положениями Закона о контрактной системе при осуществлении закупки в извещение о проведении закупки устанавливается начальная (максимальная) цена контракта. При установлении начальной (максимальной) цены заказчик должен учитывать все факторы, влияющие на цену: условия и сроки поставки, риски, связанные с возможностью повышения цены, и иные платежи, связанные с оплатой поставляемых товаров (работ, услуг).

Согласно пункту 2.1 Проекта контракта «Цена Государственного контракта (общая стоимость работ, выполняемых по настоящему Государственному контракту) составляет _______________ руб. _____ коп. (_______________________________ руб. ____ коп.), в т.ч. НДС 20% __________________  руб».

На заседании Комиссии представители Уполномоченного органа пояснили, что в соответствии с нормами законодательства Российской Федерации о контрактной системе заказчик может указать в проекте государственного контракта, что цена включает в себя налог на добавленную стоимость, что не нарушает права участников, применяющих специальные режимы налогообложения, поскольку не создает безусловной обязанности уплатить налог на добавленную стоимость. Кроме того, если победителем Аукциона будет подрядчик, освобожденный от уплаты налога на добавленную стоимость, то при заключении государственного контракта будут внесены соответствующие изменения.

Кроме того, победителем Аукциона признан участник закупки, применяющий основной режим налогообложения, которым выражено согласие на подписание государственного контракта на вышеуказанных условиях.

Вместе с тем, Заявителем явка представителей на заседание Комиссии                     не обеспечена, в составе жалобы не представлено доказательств, подтверждающих обоснованность довода, в связи с чем указанный довод своего подтверждения не нашел.

4. Согласно доводу Заявителя Заказчиком, Уполномоченным органом                         в Проекте контракта не установлен идентификационный код закупки.

В соответствии с частью 1 статьи 23 Закона о контрактной системе идентификационный код закупки указывается в плане-графике, извещении                     об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемом закрытым способом, документации о закупке, в контракте, а также в иных документах, предусмотренных Законом о контрактной системе. При этом в информации                     и документах, подлежащих в соответствии с Законом о контрактной системе размещению в единой информационной системе, идентификационный код закупки указывается с использованием единой информационной системы.

Согласно сведениям ЕИС в плане-графике указан следующий Идентификационный код закупки: «221770310766377030100100040047112414».

Вместе с тем пунктом 1.3 Проекта контракта установлено следующее: «Идентификационный код закупки (ИКЗ): ____________________».

Учитывая изложенное, вышеуказанные действия Заказчика, Уполномоченного органа, не установивших идентификационный код закупки в Проекте контракта, нарушают часть 1 статьи 31 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В ходе проведения внеплановой проверки Комиссией установлено следующее.

5. В соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию о требовании, предъявляемого к участникам закупки                                    в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2                   и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе (при наличии таких требований),      и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое                        к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 Закона                                         о контрактной системе (при наличии такого требования).

Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе                           при осуществлении закупки заказчик устанавливает требование к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии                                   с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Частью 1 статьи 55.8 ГрК РФ установлено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства                   по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, заключенным                                           с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным                                         за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором,                                    при условии, что такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено ГрК РФ.

Частью 12 статьи 55.16 ГрК РФ установлены минимальные размеры взносов в компенсационный фонд возмещения вреда на одного члена саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства                                         в зависимости от уровня ответственности члена саморегулируемой организации, в том числе установлено, что для заключения договора на сумму выше пятисот миллионов рублей и ниже трех миллиардов рублей участник закупки должен иметь третий уровень ответственности члена СРО в рамках компенсационного фонда возмещения вреда.

Таким образом, в соответствии с положениями ГрК РФ минимальные размеры взносов в компенсационный фонд возмещения вреда                                                    и компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств должны быть установлены в соответствии с требованиями частей 12, 13 статьи 55.16 ГрК РФ.

Подпунктом «н» пункта 1 «Требования к содержанию, составу заявки извещения о проведении Аукциона» установлено следующее: «Генеральный подрядчик (лицо, осуществляющее строительство) в соответствии                                           с действующим законодательством должен быть членом СРО в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства и представить Выписку из реестра членов СРО по форме, утверждённой Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 4 марта 2019 года № 86                                                             «Об утверждении формы выписки из реестра членов саморегулируемой организации».

Вместе с тем на заседании Комиссии установлено, что Заказчиком, Уполномоченным органом в Извещении не установлены требования к наличию у участника закупки взносов в компенсационный фонд возмещения вреда                           и компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в соответствии с требованиями частей 12, 13 статьи 55.16 ГрК РФ.  

Учитывая изложенное, вышеуказанные действия Заказчика, Уполномоченного органа нарушают пункт 1 части 1 статьи 31 Закона                                     о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Кроме того, на заседании Комиссии установлено, что Победителем                         в период проведения электронного аукциона подано ценовое предложение                        в размере 623 141 969,08 рублей, при этом  в составе заявки на участие                              в Аукционе представлена выписка из реестра членов саморегулируемой организации от 04.04.2022 № 0094, согласно которой Победитель имеет второй уровень ответственности  по обязательствам по договору строительного  подряда, по договору подряда на осуществление сноса, в соответствии с которым указанным членом внесен взнос в компенсационный фонд возмещения вреда,                     а именно до 500 000 000 рублей.

Таким образом, действия Комиссии по осуществлению закупок, выразившиеся в неправомерном признании заявки Победителя соответствующей требованиям Извещения и Закона о контрактной системе, нарушают часть 5 статьи 49 Закона о контрактной системе и содержит признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации                                 об административных правонарушениях.

На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2,              пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона                                   о контрактной системе, Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО «Аква плюс» обоснованной в части                    пунктов 2, 4 мотивировочной части решения.
2. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушения пункта 1 части 1 статьи 31, части 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе.
3. Признать в действиях Комиссии по осуществлению закупок нарушение части 5 статьи 49 Закона о контрактной системе.
4. Выдать Заказчику, Уполномоченному органу, Комиссии                                         по осуществлению закупок, Оператору электронной площадки предписание                                               об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе.
5. Передать соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа                         ФАС России материалы от 14.04.2022 по делу № 28/06/105-1014/2022                                   для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях.

Настоящее решение может быть обжаловано в суде, арбитражном суде                  в течение трех месяцев в установленном законом порядке.