РЕШЕНИЕ

по делу № 065/06/106-124/2022 о нарушении законодательства

Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок

15 марта 2022 года                                                                                      г. Южно-Сахалинск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия) в составе:

Председателя Комиссии: Солонина К.В. – заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области;

Члена Комиссии: Ким Н. – главного специалиста - эксперта отдела контроля государственных закупок Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области;

Капчикаева А.А. – главного государственного инспектора отдела контроля государственных закупок Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области;

при участии представителей:

от заказчика – Мартынюк М.П., Кокориной А.Е.;

от уполномоченного учреждения – Клубковой А.П.;

от заявителя – Кириллова К.И.,

рассмотрев жалобу общества с ограниченной ответственностью «Мир Климата» (ИНН 6501254166) (далее – Заявитель, Общество) на действия аукционной комиссии Государственного казенного учреждения «Центр государственных закупок Сахалинской области»(далее - аукционная комиссия, Учреждение) при проведении электронного аукциона по объекту: «Выполнение работ по объекту «Капитальный ремонт моста через р. Быстрая на км 0+849 автомобильной дороги Огоньки – Невельск»» (извещение № 0361200015022000410) (далее – аукцион),

УСТАНОВИЛА:

10.03.2022 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области поступили жалоба Заявителя на действия аукционной комиссии, которая допустила нарушения Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) при оценке представленного опыта  Общества.

Рассмотрение вышеуказанной жалобы назначено на 15.03.2022 в 11 часов 30 минут.

Комиссия Сахалинского УФАС России, заслушав представителей сторон, проанализировав имеющиеся в деле документы, а также информацию, размещенную на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (далее – ЕИС), руководствуясь ст. 99, 106 Закона о контрактной системе, установила следующее.

Согласно информации размещенной в ЕИС, Учреждением 21.02.2022 размещено извещение о проведении электронного аукциона по объекту: «Выполнение работ по объекту «Капитальный ремонт моста через р. Быстрая на км 0+849 автомобильной дороги Огоньки – Невельск»» (извещение № 0361200015022000410).

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) 0361200015022000410 от 04.03.2022 заявка №2 (Общества) признана не соответствующей извещению об аукционе, в связи с непредставление информации и документов, предусмотренных п. 2, 3 ч. 6 ст. 43 Закона № 44 ФЗ, несоответствие таких информации и документов требованиям. В составе своей заявки участником представлен договор субподряда на выполнение строительно-монтажных работ по объекту Реконструкция автомобильной дороги с. Дальнее - с. Ёлочки».  Участник при предоставлении опыта по пункту 1 позиции 17 Раздела 3 приложения к ПП РФ N 2571, может предоставить исключительно договор строительного подряда, предусматривающий выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги, и где участник закупки выступает в качестве генерального подрядчика. Документы должны быть выданы в отношении участника закупки, в связи с чем, предоставление участником закупки документов об опыте иных лиц не соответствует требованиям ПП РФ 2571. Таким образом, договор субподряда на выполнение реконструкции автомобильной дороги, представленный участником закупки, не может являться подтверждением наличия опыта в целях применения ПП РФ N 2571.

Аукционы (открытый аукцион в электронной форме) являются конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (п. 2 ч. 2 ст. 24 Закона о контрактной системе)

В соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования, в том числе к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации.

В случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 настоящей статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования (ч. 4 ст. 31 Закона о контрактной системе).

Согласно ч. 5 ст. 31 Закона о контрактной системе информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 настоящей статьи указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке).

В соответствии с  п. 12 ч. 1 ст. 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее, в том числе требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования).

Согласно подп. «н» п. 1 ч. 1 ст. 43 Закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

При проведении электронных процедур документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с ч. 2 или 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и предусмотренные подп. «н» п. 1 ч. 1 указанной статьи, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке (п. 3 ч. 6 ст. 43 Закона о контрактной системе).

Согласно п. 2, 3 ч. 12 ст. 48 Закона о контрактной системе при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях:

- непредставления информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона, несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки.

- несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

Постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571 «О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» (далее – Постановление Правительства №2571) к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования согласно приложению. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается информацией и документами, предусмотренными приложением к настоящему постановлению.

В Приложении к постановлению Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2021 г. № 2571 установлены дополнительные требования к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Дополнительные требования).

Согласно позиции 17 Дополнительных требований установлены требования к участникам закупки в сфере дорожной деятельности, информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупок таким дополнительным требованиям:

Графа «Наименование отдельных видов товаров, работ, услуг, являющихся объектом закупки» работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги

Графа «Дополнительные требования к участникам закупки» наличие у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

1) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги;

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги;

3) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги.

Цена выполненных работ по договорам, предусмотренным пунктами 1 и 2 настоящей графы настоящей позиции, цена выполненных работ, предусмотренных пунктом 3 настоящей графы настоящей позиции, должна составлять: не менее 50 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта не превышает 100 млн. рублей;

не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта составляет или превышает 100 млн. рублей, но не превышает 500 млн. рублей;

не менее 30 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта составляет или превышает 500 млн. рублей

Графа «Информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям» в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 1 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» настоящей позиции:

1) исполненный договор;

2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт (акты) выполненных работ, подтверждающий (подтверждающие) цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 2 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» настоящей позиции:

1) исполненный договор;

2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» настоящей позиции:

1) раздел 11 «Смета на строительство объектов капитального строительств» проектной документации;

2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В извещении об аукционе установлены дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с позицией 17 Дополнительных требований Постановления Правительства №2571.

Проанализировав заявку Общества Комиссией установлено, что им в качестве подтверждения наличия опыта представлен договор субподряда №ФВ-10/19 от 26.06.2019 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту «Реконструкция автомобильной дороги в с. Дальнее – с. Ёлочки» на сумму 105 628 206, 59 руб., акты выполненных работ к договору, разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.

Также анализ показал, что договор субподряда заключен с ООО СКФ «ГОРСТРОЙ», которое в свою очередь является генеральным подрядчиком по муниципальному контракту № 027-034-19 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту «Реконструкция автомобильной дороги с. Дальнее — с. Ёлочки» от 31.05.2019, цена которого составляет 303 926 605 (триста три миллиона девятьсот двадцать шесть тысяч шестьсот пять) рублей 08 копеек.

Следовательно, работы по договору субподряда №ФВ-10/19 выполнялись в рамках муниципального контракта (договора генерального подряда).

Оценив представленные Обществом в качестве опыта документы, Комиссия Сахалинского УФАС России приходит к выводу, что Заявитель не подтвердил наличие у него опыта исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги, при этом, делая соответствующий вывод, Комиссия руководствуется следующим.

Согласно пункту 2 письма ФАС России от 19.06.2019 № МЕ/51304/19 «О рассмотрении обращения» ФАС России сообщает, что указанные в Постановлении № 99 документы должны быть выданы в отношении участника закупки, в связи с чем предоставление участником закупки документов об опыте иных лиц не соответствует требованиям Постановления № 99.

Кроме того, п. 1 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» предписывает наличие у участника закупки  опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги.

Отношения по договору на выполнение строительных работ регулируются главой 37 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Таким образом, в соответствии с положениями ГК РФ договор на выполнение строительных работ – это договор, заключенный генеральным подрядчиком непосредственно с заказчиком.

При этом статус генерального подрядчика предусматривает особенное правовое положение, отличающего его от субподрядчика. В силу части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) и части 3 статьи 706 ГК РФ, заказчик заключает договор (контракт) на работы по строительству, реконструкции, капитальный ремонт только с генеральным подрядчиком, который несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 ГК РФ, а перед субподрядчиком – ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. В соответствии со статьей 755 ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком гарантийные обязательства.

Из указанных норм следует, что постановлением Правительства № 2571 установлено требование к наличию опыта исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги участником закупки в качестве прямого исполнителя (генерального подрядчика), а не в качестве субподрядчика.

Кроме того, в определении Верховного Суда Российской Федерации от 22.10.2020 № 309-ЭС20-15792 по делу № А50-26381/2019 указано, что лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные этапы или виды строительных работ, не может быть признано имеющим опыт строительства самого линейного объекта в целом, в частности, опыт по сдаче и вводу в эксплуатацию объекта, а также исполнению гарантийных обязательств.

Также в определении Верховного Суда Российской Федерации от 19.07.2021 № 304-ЭС21-10656 указано, что лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные этапы или виды строительных работ, не может быть признано имеющим опыт строительства самого линейного объекта в целом.

Установлено, что ООО «Мир климата» выполнило некий комплекс строительных работ, а не реконструкцию линейного объекта в целом.

Таким образом, договор субподряда на выполнение отдельных видов строительных работ, представленный участником закупки, не может являться подтверждением наличия опыта.

Следовательно, аукционная комиссия Учреждения обосновано признала заявку Общества несоответствующей требованиям извещения об аукционе.

На основании изложенного, Комиссия, руководствуясь статьями 99, 106 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Административного регламента, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14,

РЕШИЛА:

Признать жалобу общества с ограниченной ответственностью «Мир Климата» (ИНН 6501254166) на действия аукционной комиссии - Государственного казенного учреждения «Центр государственных закупок Сахалинской области» при проведении электронного аукциона по объекту: «Выполнение работ по объекту «Капитальный ремонт моста через р. Быстрая на км 0+849 автомобильной дороги Огоньки – Невельск»» (извещение № 0361200015022000410) – необоснованной.