РЕШЕНИЕ № 039/06/34-220/2022

Резолютивная часть объявлена  09.03.2022                                                                       

Изготовлено в полном объеме 14.03.2022                                                                             г. Калининград

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии:

А.В. Демкин – руководитель Калининградского УФАС России;

Члены Комиссии:

Ю.А. Зацепина – заместитель начальника отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России;

А.Н. Хлусова – заместитель начальника отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России;

в отсутствие представителей:

заявителя – ООО «Стройевростандарт»;

заказчика – Муниципальное бюджетное учреждение культуры «Светловская централизованная библиотечная система» имени Фёдорова Николая Фёдоровича»;

уполномоченного органа – Администрация муниципального образования «Светловский городской округ»;

рассмотрев жалобу ООО «Стройевростандарт» (вх. № 1508 от 01.03.2022) на действия заказчика – Муниципального бюджетного учреждения культуры «Светловская централизованная библиотечная система» имени Фёдорова Николая Фёдоровича» (далее – Заказчик) при проведении электронного аукциона, предметом которого является выполнение работ по ремонту читального зала центральной городской библиотеки по объекту: МБУК «Светловская централизованная библиотечная система» им. Фёдорова Н.Ф., по адресу Калининградская область г. Светлый,  ул. Заводская д.2 (извещение № 0335300039822000006) (далее – Аукцион), и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе),

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области 01.03.2022 поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при формировании извещения о проведении Аукциона.

В обоснование своей жалобы Заявитель привел следующие доводы

По мнению Заявителя, положения пунктов 3.2.2, 3.2.3 проекта контракта, предусматривающие условие о том, что в случае снижения на закупке начальной (максимальной) цены контракта, и при условии, что подрядчик применяет упрощенную систему налогообложения, применяется понижающий коэффициент, к начальной (максимальной) цене контракта, рассчитанный как отношение цены контракта, предложенной подрядчиком, к начальной (максимальной) цене контракта, сформированной по упрощенной системе налогообложения (без учета суммы НДС), противоречат положениям Закона о контрактной системе.

Заявитель полагает, что право заказчика требовать от подрядчика предоставления накладных, счетов-фактур, прочих документов, подтверждающих стоимость материалов, изделий, оборудования, применяемых при выполнении работ на объекте, установленное в пункте 5.1.7 проекта контракта, также противоречит положениям Закона о контрактной системе, поскольку Заказчик не вправе включать в контракт условие о предоставлении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) финансового отчета о понесенных расходах и подтверждающих эти затраты копий первичных бухгалтерских документов.

Как считает Заявитель требование, установленное пунктами 6.5, 6.8.2.2 проекта контракта, о необходимости ведения подрядчиком журнала производства работ, является избыточным, поскольку объектом закупки является выполнение работ по текущему ремонту, а не выполнение работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства.

По мнению Заявителя, Заказчиком в ответе на запрос разъяснений положений извещения о проведении Аукциона на вопрос Заявителя о том, каким образом подрядчику необходимо составлять электронный документ о приемке работ в ЕИС без разработанной Заказчиком сметы контракта, не был представлен ответ, что нарушает часть 5 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Заказчиком даны следующие пояснения по сути жалобы Заявителя

Заказчик не согласен с доводом жалобы Заявителя, полагает, что проект контракта, размещенный в составе извещения о проведении Аукциона, полностью соответствует действующему законодательству.

В результате рассмотрения жалобы и проведения в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки, Комиссия установила следующее

21.02.2022 Уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок (далее – официальный сайт, ЕИС) размещено извещение о проведении аукциона в электронной форме (извещение № 0335300039822000006) с приложениями.

Начальная (максимальная) цена контракта – 675 059,00 рублей.

Пунктом 5 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать, в том числе, проект контракта.

В силу части 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Согласно части 2 статьи 34 Закона о контрактной при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, указываются цены единиц товара, работы, услуги и максимальное значение цены контракта, а также в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона. В случае, если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о контрактной системе участником закупки может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц, или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Участником закупки может быть любое юридическое лицо, в том числе, освобожденное от уплаты налога на добавленную стоимость и применяющее упрощенную систему налогообложения. При этом сведения о применяемой участниками закупок системе налогообложения не включены в перечень документов и сведений, которые участники закупок должны представлять в составе заявки на участие в закупке.

Пунктами 2 и 3 статьи 346.11 Налогового Кодекса РФ установлено, что организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьями 161 и 174.1 Кодекса.

Таким образом, с учетом положений Закона о контрактной системе, контракт заключается и оплачивается заказчиком по цене победителя закупок вне зависимости от применения системы налогообложения у победителя.

Сумма, предусмотренная контрактом за выполненный объем работ, должна быть оплачена победителю закупок в установленном контрактом размере.

Корректировка заказчиком цены контракта, предложенной юридическим лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения, при осуществлении закупок товаров, работ, услуг, а также при заключении государственного или муниципального контракта с таким участником закупки действующими нормами Закона о контрактной системе не предусмотрена.

Комиссией установлено, что приложением № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона установлены следующие положения о цене Контракта и порядке расчетов:

«3.1.Цена Контракта составляет ________________ рублей (в том числе НДС / НДС не предусмотрен, упрощенная система налогообложения), и включает в себя все расходы, связанные с выполнением работ в полном объеме, в том числе стоимость товаров и материалов, используемых при выполнении работ, вывоза строительного мусора, все налоги и сборы, предусмотренные законодательством Российской Федерации, другие обязательные платежи, а также иные расходы, которые понесет или может понести подрядчик при исполнении контракта.

3.2.Стоимость Работ, выполняемых Подрядчиком по настоящему Контракту, определена в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Стоимость Работ определена в соответствии с Документацией.

В случае снижения на электронном аукционе начальной (максимальной) цены Контракта, установленной извещением о закупке, по каждой позиции сметы применяется понижающий коэффициент, рассчитанный как отношение цены Контракта, предложенной Подрядчиком, к начальной (максимальной) цене Контракта, (с разбивкой по каждой позиции сметы).

При этом:

3.2.1.В случае снижения на закупке начальной (максимальной) цены Контракта, и при условии, что Подрядчик применяет общую систему налогообложения, применяется понижающий коэффициент к начальной (максимальной) цене Контракта, рассчитанный как отношение цены Контракта, предложенной Подрядчиком, к начальной (максимальной) цене Контракта, сформированной Заказчиком с учетом НДС.

3.2.2.В случае снижения на закупке начальной (максимальной) цены Контракта, и при условии, что Подрядчик применяет упрощенную систему налогообложения, применяется понижающий коэффициент, к начальной (максимальной) цене Контракта, рассчитанный как отношение цены Контракта, предложенной Подрядчиком, к начальной (максимальной) цене Контракта, сформированной по упрощенной системе налогообложения (без учета суммы НДС). При этом в случае, когда понижающий коэффициент при данном расчете будет свыше 1, то он считается равным 1.

3.2.3. В случае, если Генеральный подрядчик работает по упрощенной системе налогообложения, НДС в акты о приемке выполненных Работ не включается (за исключением компенсации НДС на материалы и арендованные механизмы при предоставлении подтверждающих документов). Накладные расходы и сметная прибыль определяются в соответствии с приказами Минстроя от 11.12.2020 № 774/пр, от 21.12.2020 № 812/пр.

3.3.Цена Контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения Контракта, подлежит изменению только в случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации».

Таким образом, пунктом 3.3 приложения № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона установлено, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения Контракта.

Однако, пунктом 3.2.2 приложения № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона установлен порядок корректировки Заказчиком цены контракта, предложенной юридическим лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения, путем применения понижающего коэффициента к начальной (максимальной) цене контракта, рассчитанный как отношение цены контракта, предложенной подрядчиком, к начальной (максимальной) цене контракта, сформированной по упрощенной системе налогообложения (без учета суммы НДС), что противоречит требованиям части 2 статьи 34 Закона о контрактной системе.

На основании вышеизложенного, Комиссия приходит к выводу, что действия Заказчика при формировании извещения о проведении Аукциона нарушают часть 2 статьи 34 Закона о контрактной системе. Данный довод жалобы Заявителя является обоснованным.

Относительно довода жалобы Заявителя о том, что право заказчика требовать от подрядчика предоставления накладных, счетов-фактур, прочих документов, подтверждающих стоимость материалов, изделий, оборудования, применяемых при выполнении работ на объекте, установленное в пункте 5.1.7 проекта контракта, противоречит положениям Закона о контрактной системе, Комиссией установлено следующее.

Пунктом 5.1.7 приложения № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона установлено, что Заказчик имеет право требовать от Подрядчика предоставления накладных, счетов-фактур, прочих документов, подтверждающих стоимость материалов, изделий, оборудования, применяемых при выполнении Работ на Объекте.

Как установлено пунктом 3.2.3 приложения № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона в случае, если Генеральный подрядчик работает по упрощенной системе налогообложения, НДС в акты о приемке выполненных Работ не включается (за исключением компенсации НДС на материалы и арендованные механизмы при предоставлении подтверждающих документов).

Согласно письменным пояснениям Заказчика указанное право на предоставление подрядчиком вышеуказанных документов основано на положениях части 1 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Также указанное право заказчика обусловлено правом подрядчика требовать компенсации НДС на материалы и арендованные механизмы, что предусмотрено пунктом 3.2.3 проекта контракта.

При этом, как отмечает Заказчик в письменных пояснениях в приложении № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона не установлено требование о предоставлении подрядчиком финансового отчета о понесенных расходах и подтверждающих эти затраты копий первичных документов.

В силу части 4 статьи 106 Закона о контрактной системе участник закупки, подавший жалобу, вправе представить для рассмотрения жалобы по существу информацию и документы, подтверждающие обоснованность доводов жалобы.

Вместе с тем, Заявителем не представлено доказательств обоснованности данного довода жалобы Заявителя, в том числе доказательств нарушения права и законные интересы участника закупки.

На основании вышеизложенного, Комиссия приходит к выводу о необоснованности данного довода жалобы Заявителя.

Относительно довода жалобы Заявителя о том, что требование, установленное пунктами 6.5, 6.8.2.2 приложения № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона, о необходимости ведения подрядчиком журнала производства работ, является избыточным Комиссия отмечает следующее.

В соответствии с пунктом 6.5 приложения № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона с момента начала Работ и до их завершения Подрядчик ежедневно ведет журнал производства работ (далее так же – журнал), в котором отражаются весь ход производства Работ, а также все факты и обстоятельства, связанные с производством Работ, имеющие значение во взаимоотношениях Заказчика, Организации, осуществляющей строительный контроль, и Подрядчика по установленным действующим законодательством формам.

Пунктом 6.8.2.2 приложения № 4 «Проект контракта» извещения о проведении Аукциона установлено, что к документу о приемке прилагаться комплект документов, которые считаются его неотъемлемой частью в соответствии с п. 2 ч. 13 ст. 94 Федерального закона44-ФЗ, а именно:

а) Журнал производства работ;

б) Пакет исполнительной и технической документации, подтверждающей должное качество и фактически выполненные объемы работ с приложением сертификатов, паспортов и иных документов, подтверждающих должное качество применяемых материалов, изделий.

Согласно представленным письменным пояснениям Заказчика действующее законодательство не содержит прямого запрета на ведение подрядчиком журнала производства работ при производстве работ некапитального характера.

В силу части 4 статьи 106 Закона о контрактной системе участник закупки, подавший жалобу, вправе представить для рассмотрения жалобы по существу информацию и документы, подтверждающие обоснованность доводов жалобы.

Вместе с тем, Заявителем не представлено доказательств обоснованности данного довода жалобы Заявителя, в том числе доказательств нарушения права и законные интересы участника закупки.

На основании вышеизложенного, Комиссия приходит к выводу о необоснованности данного довода жалобы Заявителя.

Относительно довода жалобы Заявителя о том, что Заказчиком в ответе на запрос разъяснений положений извещения о проведении Аукциона на вопрос Заявителя о том, каким образом подрядчику необходимо составлять электронный документ о приемке работ в ЕИС без разработанной Заказчиком сметы контракта, не был представлен ответ, что нарушает часть 5 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Как установлено частью 5 статьи 42 Закона о контрактной системе любой участник закупки, зарегистрированный в единой информационной системе, вправе направить с использованием электронной площадки заказчику не более чем три запроса о даче разъяснений положений извещения об осуществлении закупки при проведении электронного конкурса и электронного аукциона не позднее чем за три дня до окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Не позднее одного часа с момента поступления такого запроса оператор электронной площадки направляет его с использованием электронной площадки заказчику. Не позднее двух дней со дня, следующего за днем поступления заказчику запроса о даче разъяснения положений извещения об осуществлении закупки, заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе разъяснение положений извещения об осуществлении закупки с указанием предмета запроса, но без указания участника закупки, от которого поступил такой запрос. Такие разъяснения не должны изменять суть извещения об осуществлении закупки.

Комиссией установлено, что 25.02.2022, 28.02.2022 Заказчиком в ЕИС размещены разъяснения положений извещения о проведении Аукциона, в том числе, на следующий вопрос Заявителя:

«Пунктом 6.8.2.1 проекта контракта установлено, что для подтверждения объемов и качества фактически выполненных Работ Подрядчик формирует с использованием единой информационной системы в сфере закупок (далее - ЕИС), подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени Подрядчика, и размещает в ЕИС документ о приемке, который должен содержать информацию предусмотренную условиями настоящего Контракта и Федеральным законом 44-ФЗ.

Согласно Письма Минстроя России от 30.12.2021 № 58202-СМ/09, цитирую: «В рамках проводимой работы по внедрению электронного актирования строительных работ в ЕИС в сфере закупок, Минстроем России совместно с Минфином России, Федеральным казначейством, ФНС России, ФАС России разработана единая методология актирования строительных работ по укрупненным позициям сметы контракта и возможности утверждения формы Акта о приемке выполненных работ».

Просим Вас подробно разъяснить, каким образом подрядчик сможет разместить в ЕИС документ о приемке, если заказчик не разместил в Извещении Проект сметы контракта, в соответствии с которой Заказчик должен будет составить Смету контракта, на основании которой подрядчик составляет документ о приемке в ЕИС.

Если Вы НЕ используете единую методологию актирования строительных работ, разработанную Минстроем России совместно с Минфином России, Федеральным казначейством, ФНС России, ФАС России и НЕ применяете актирование по укрупненным позициям сметы контракта, подробно изложенную на вебинарах проводимых Федеральным Казначейством РФ и представленным в ЕИС – просим Вас подробно разъяснить и обосновать  КАКУЮ методологию для электронного актирования в данной закупке использует Заказчик? и соответственно должен применить подрядчик для составления электронного документа о приемке, ввиду отсутствия в Извещении Проекта сметы контракта по укрупненным позициям?

Совершенно логично предположить, что после заключения контракта заказчиком также НЕ будет составлена смета контракта по цене, предложенной победителем закупки, что закономерно поставит подрядчика в тупик – как составлять документ о приемке в ЕИС без сметы  контракта по укрупненным позициям? Таким образом ставиться под угрозу возможность для подрядчика исполнить свою обязанность по составлению электронного документа о приемке в ЕИС в соответствии со ст. 94 Закона 44-ФЗ после выполнения работ по контракту.

Порядок составления электронного документа о приемке на основе сметы контракта по укрупненным позициям сметы нам подробно разъяснило Казначейство России, а вот как составить электронный документ о приемке в ЕИС на основании только локальной сметы и ведомости объемов, приложенных в Извещении о закупке – совершенно не понятно!

В данной закупке подрядчику НЕ предоставлена возможность формирования электронного документа о приемке в соответствии с ЕДИНОЙ методологией электронного актирования строительных работ, поэтому просим Вас подробно разъяснить Вашу методологию электронного актирования и порядок составления электронного документа о приемке без сметы контракта по укрупненным позициям или приложить Проект сметы контракта».

В ответ на указанный вопрос Заявителя Заказчиком 25.02.2022 представлено следующее разъяснение положений извещения о проведении Аукциона:

«По пятому вопросу:

Порядок электронной приемки работ изложен в разделе 6 проекта контракта.

Смета контракта, в соответствии с приказом Минстроя России от 23.12.2019 № 841/пр, разрабатывается при закупках, предметом которых являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства. Данное требование не распространяется на закупки, предметом которых является текущий ремонт».

В ответ на вышеуказанный вопрос Заявителя Заказчиком 28.02.2022 представлено следующее разъяснение положений извещения о проведении Аукциона:

«По пятому вопросу:

Порядок электронной приемки работ изложен в разделе 6 проекта контракта.

Для ознакомления с функционалом по формированию и подписанию документов о приемке в ЕИС в сфере закупок, Федеральным казначейством подготовлен обучающий видеоролик «Электронное актирование в ЕИС в сфере закупок. Видеоролик «Электронное актирование в ЕИС в сфере закупок. Обязательность применения с 01.01.2022» доступен на официальном YouTube канале Федерального казначейства по ссылке: https://www.youtube.com/watch?v=27PoGka2Aac&t=1s.

Ч. 9.1 ст. 22 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что проектно-сметный метод может применяться при определении и обосновании начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), на текущий ремонт зданий, строений, сооружений, помещений. Соответственно, Заказчиком выполнены требования по обоснованию НМЦК в соответствии с требованиями Федерального закона № 44-ФЗ.

Вместе с тем, смета контракта, в соответствии с приказом Минстроя России от 23.12.2019 № 841/пр, разрабатывается при закупках, предметом которых являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства. Данное требование не распространяется на закупки, предметом которых является текущий ремонт».

Комиссией установлено, что ответ Заказчика на вопрос Заявителя о разъяснении положений извещения содержит требуемые частью 5 статьи 42 Закона о контрактной системе сведения с указанием предмета запроса, но без указания участника закупки, от которого поступил такой запрос, а также разъяснения положений извещений по заданному Заявителем вопросу, которые не изменяют суть извещения об осуществлении закупки.

На основании вышеизложенного, Комиссия приходит к выводу о необоснованности данного довода жалобы Заявителя.

В заседании Комиссии представители лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, на вопрос Заместителя председателя Комиссии о достаточности доказательств, представленных в материалы дела, пояснили, что все доказательства, которые они намеревались представить, имеются в распоряжении Комиссии, иных доказательств, ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств не имеется.

В связи с изложенным, руководствуясь частями 1, 4, 7 статьи 105, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия

РЕШИЛА:

1.                Признать жалобу ООО «Стройевростандарт» частично обоснованной.
2.                Признать Заказчика – Муниципальное бюджетное учреждение культуры «Светловская централизованная библиотечная система» имени Фёдорова Николая Фёдоровича» нарушившим часть 2 статьи 34 Закона о контрактной системе.
3.                Выдать Заказчику – Муниципальному бюджетному учреждению культуры «Светловская централизованная библиотечная система» имени Фёдорова Николая Фёдоровича», уполномоченному органу – Администрация муниципального образования «Светловский городской округ», оператору электронной площадки – ООО «РТС-тендер» (в рамках имеющихся полномочий) предписание об устранении допущенного нарушения Закона о контрактной системе.
4.                Передать материалы дела должностному лицу Калининградского УФАС России для решения вопроса о привлечении лиц, допустивших нарушения Закона о контрактной системе, к административной ответственности.

 соответствии с частью 9 статьи 106 Закона о контрактной системе, решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.