РЕШЕНИЕ

по делу № 077/06/106-2487/2021 о нарушении

законодательства о контрактной системе

16.02.2021                                                                                                                 Москва

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – Комиссия Управления) в составе:

Председательствующего: заместителя председателя Комиссии —  заместителя начальника отдела обжалования государственных закупок
Д.С. Грешневой,

Заместителя председателя Комиссии — главного государственного инспектора отдела обжалования государственных закупок А.С. Спиряковой,

Члена Комиссии:

Специалиста-эксперта отдела обжалования государственных закупок
П.А. Ступченко,

рассмотрение жалобы проводилось дистанционно (посредством видеоконференцсвязи)  в целях исполнения Указа Мэра Москвы от 25.09.2020 № 92-УМ «О внесении изменений в правовые акты города Москвы» и предупреждения распространения в городе Москве инфекции, вызванной коронавирусом 2019-nCoV.,

при участии представителей ГБУЗ «ГП № 191 ДЗМ»: В.С. Сбоевой (доверенность №б/н от 15.02.2021), Е.И. Спиченко (доверенность №б/н от 15.02.2021),

а также в отсутствие представителей ООО «Р.О.С.ФАРМ», о времени, порядке рассмотрения жалобы уведомлены письмом Московского УФАС России (исх. № ЕИ/7779/21 от 11.02.2021),

рассмотрев жалобу ООО «Р.О.С.ФАРМ» (далее — Заявитель) на действия ГБУЗ «ГП № 191 ДЗМ» (далее — Заказчик) при проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку материала для стерилизации для нужд ГБУЗ «ГП № 191 ДЗМ» (Закупка
№ 0373200141921000003) (далее – электронный аукцион, аукцион) в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14,

УСТАНОВИЛА:

  В Московское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении электронного аукциона.

  На заседании Комиссии Управления Заказчиком представлены документы и сведения, запрашиваемые письмом Московского УФАС России
№ ЕИ/7779/21 от 11.02.2021.

В результате рассмотрения жалобы, Комиссия Управления установила следующее.

На основании п.1,2 ч. 1 ст. 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со ст. 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги,  требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Согласно ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов,

наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Кроме того, согласно ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе документация, о закупке в соответствии с требованиями, указанными в ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

1. Согласно доводам Заявителя установленные Заказчиком характеристики требуемого к поставке товара по п.3 «Индикаторы воздушной стерилизации одноразовые» ограничивают круг участников закупки, поскольку совокупности установленных требований  соответствует продукция единственного производителя, а именно НПФ ВИНАР, при этом ограничивающим возможность предложения к поставке товаров иных производителей является следующее требование: «Универсальные индикаторы с двумя индикаторными метками соответствуют классу не менее 4 (не менее многопеременные индикаторы) и классу не менее 5 (не менее интегрирующие индикаторы) по классификации ГОСТ ISO 11140-41-2011».

Комиссия Управления отмечает, что если у Заказчика имеются определенные обоснованные потребности в получении тех или иных товаров, он в праве устанавливать соответствующие требования к товарам в аукционной документации, но таким образом, чтобы такие требования не ограничивали количество участников закупки, и в составе одного лота не закупались наряду с товарами, производимыми неограниченным кругом производителей уникальные товары единственного производителя, отсутствующие в свободном доступе, в том числе для приобретения которых необходимо заключать определенные договоры и соглашения с производителем оборудования.

Комиссия Управления также отмечает, что в случае, если при закупке товаров среди требуемых к поставке позиций присутствует хотя бы один товар, требования к характеристикам которого установлены таким образом, что совокупности таких требований отвечает только товар единственного производителя, то положения документации о такой закупке имеют признаки ограничения количества участников закупки, так как закупить и поставить уникальный товар имеет возможность только ограниченный круг лиц, имеющий с производителем такого товара партнерские отношения и/или иные договоры о сотрудничестве.

Кроме того, при наличии у Заказчика обоснованной потребности в поставке именно таких товаров, характеристики которых указаны в документации, Заказчику необходимо удостовериться в несовместимости оборудования установленного на объекте Заказчика с оборудованиям иных производителей и/или определить каким образом требуемый товар наилучшим образом удовлетворяет потребность Заказчика, а также в чем такой товар превосходит по характеристикам аналогичные товары, представленные на рынке и в связи с чем в работе учреждения не могут быть использованы эквивалентные товары.

При этом Заказчику необходимо обладать документальным подтверждением такой потребности, но не руководствоваться своим субъективным мнением и/или предположениями.

На основании вышеизложенного, в случае невозможности участников закупки закупить и поставить требуемые Заказчику уникальные позиции наряду с иными товарами, указанная закупка будет проведена только для тех лиц, имеющих договорные отношения с определенным производителем товара, что непосредственно является ограничением круга потенциальных участников закупки, что напрямую запрещается нормами ст.33 Закона о контрактной системе.

В соответствии с ч.2 ст. 106 Закона о контрактной системе лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что совокупности установленных требований к п.3 «Индикаторы воздушной стерилизации одноразовые» соответствует в том числе продукция производства
ООО «ДГМ ФАРМА-АППАРАТЕ РУС» и АО «Медтест».

В подтверждение своих возражений представитель Заказчика представил на

обозрение Комиссии Управления инструкцию по применению на индикаторы химические для контроля процессов стерилизации, обеззараживания «Стеримаг» по ТУ 32.50.50-017-53262326-2018, производства АО «Медтест», согласно п.5.5 которой индикаторы соответствуют классу 5 по ГОСТ ISO 11140-1.

Вместе с тем Комиссия Управления отмечает, что в представленной Заказчиком  инструкции на продукцию производства АО «Медтест» отсутствует указание на требуемую Заказчиком характеристику «Универсальные индикаторы с двумя индикаторными метками».

Иных доказательств соответствия продукции производства АО «Медтест» требованиям аукционной документации представителем Заказчика не представлено.

Кроме того представителем Заказчика не представлены документы и сведения, свидетельствующие о том, что продукция производства ООО «ДГМ ФАРМА-АППАРАТЕ РУС» соответствует совокупности установленных в аукционной документации требованиям к товару по п.3 «Индикаторы воздушной стерилизации одноразовые».

Комиссия Управления отмечает, что включение Заказчиком в аукционную документацию требований к закупаемому товару, которые свидетельствуют о его конкретном производителе, в отсутствие специфики использования такого товара является нарушением положений ст.33 Закона о контрактной системе (п.2 обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд от 28.06.2017).

Также в составе жалобы Заявитель указывает, что в технической части аукционной документации Заказчиком установлены неправомерные требования к товару по п.10 «Материал упаковочный для стерилизации: Пакеты комбинированные самоклеящиеся»: «...Индикатор 5 класса...», поскольку в соответствии  с  п.4.2,  п.4.6 ГОСТ  ISO  11140-1-2011 «Стерилизация  медицинской  продукции. Химические  индикаторы»,  интегрирующие индикаторы (класс 5) не предназначены для использования с изделиями или отдельными упаковками  (например,  пакетами, коробками,  рулонами)  с  целью  подтверждения  того, что данные изделия  прошли стерилизационную обработку, при этом для данных целей, согласно п. 4.2 ГОСТ ISO  11140-1-2011  используются  индикаторы  процесса  (класс  1).

При этом Заявитель также отмечает, что индикаторы 5 класса (интегрирующие) являются самостоятельным  изделием  и  должны  быть  указаны в  составе лота как отдельное наименование.  Кроме  того,  необходимый  Заказчику  товар  не  находится  в  свободном обращении   и   его   качественные   и  технические   характеристики  соответствуют единственному  производителю.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что индикаторы класса 5 являются более функциональными по сравнению с индикаторами класса 1.

При этом представителем Заказчика также не представлены документы и сведения, свидетельствующие о том, что совокупности установленных требования к

товару по п.10 соответствует продукция как минимум двух различных производителей.

При таких обстоятельствах, а также на основании имеющихся документов и сведений,  Комиссия Управления приходит к выводу об обоснованности данных доводов жалобы и о нарушении Заказчиком положений п.1 ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе при формировании технической части аукционной документации.

2.  В составе жалобы Заявитель также указывает, что в технической части аукционной документации  в отношении товара по п.3 «Индикаторы воздушной стерилизации химические одноразовые» Заказчиком неправомерно установлено неизменяемое требование «Гарантийный срок 24 месяца», что не позволяет участникам закупки предложить к поставке товары с гарантийным сроком больше установленного.

Вместе с тем на заседании Комиссии Управления представителем Заказчика не представлены документы и сведения, свидетельствующие о правомерности действий Заказчика при установлении подобным образом вышеуказанного требования.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком п.1 ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе.

3. В составе жалобы Заявитель также указывает, что в технической части аукционной документации  в отношении товара по п.2 «Индикатор химический для контроля паровой стерилизации многорежимный одноразовый»  Заказчиком неправомерно установлено требование «Гарантийный срок не менее 48 месяцев», что ограничивает количество участников закупки, поскольку большинство производителей товаров по оспариваемой позиции  указывают гарантийный срок как «не  менее  36  месяцев».

В силу ч.9 ст.105 Закона о контрактной системе  обязанность доказывания нарушения Заказчиком своих прав и законных интересов лежит на подателе жалобы, однако в заседании Комиссии Управления Заявитель участие не принял, а также в составе жалобы Заявителем не представлены документы и сведения, подтверждающие невозможность формирования заявки на участие в закупке, а также свидетельствующие о нарушении Заказчиком положений Закона о контрактной системе.

Кроме того, Заявителем не представлены доказательства, свидетельствующие о нарушении прав и законных интересов Заявителя при установлении подобным образом оспариваемой характеристики с учетом того, что Заявитель в составе жалобы косвенно подтверждает, что определенный круг производителей выпускают товары с гарантийным сроком не менее 48 месяцев.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу, что данный довод Заявителя не нашел своего подтверждения и является необоснованным.

Исследовав представленные материалы, руководствуясь административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России от  19.11.2014 №727/14, Законом о контрактной системе, Комиссия Управления

Р Е Ш И Л А:

1.Признать жалобу ООО «Р.О.С.ФАРМ» на действия ГБУЗ «ГП № 191 ДЗМ» обоснованной в части установления неправомерных требований к товарам.

2.Признать в действиях Заказчика нарушение положений п.1 ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе.

3.Выдать   Заказчику   обязательное   для   исполнения  предписание   об устранении нарушений законодательства о контрактной системе.

Решение может быть обжаловано в судебном порядке в Арбитражном суде г.Москвы в течение 3 (трех) месяцев с даты его принятия в порядке, установленном гл. 24 АПК РФ. 

  Председательствующий:

  Заместитель председателя Комиссии                                         Д.С. Грешнева

  Заместитель председателя Комиссии                                       А.С. Спирякова

  Член Комиссии                                                                              П.А. Ступченко

  Исп. Спирякова Анастасия Сергеевна (495) 784-75-05 (077-189)