РЕШЕНИЕ

по жалобе ООО «ДиСи Инжиниринг» (вх. № 018605 от 22.10.2020 г.)

о нарушении законодательства о закупках

29.10.2020 г.г. Пермь

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю
по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия)

рассмотрев жалобу ООО «ДиСи Инжиниринг» (далее – Заявитель) на действия Министерства информационного развития и связи Пермского края (далее - Заказчик), Министерства по регулированию контрактной системы в сфере закупок Пермского края (далее – Уполномоченный орган) при проведении электронного аукциона на поставку технических средств для модернизации центра обработки данных правительства пермского края (четвертая очередь) (изв. № 0156200009920000880),

УСТАНОВИЛА:

Заявитель полагает, что нормы Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о закупках), нарушены действиями Заказчика, Уполномоченного органа.

В ходе рассмотрения жалобы и в ходе проведения внеплановой проверки, осуществленной Комиссией Пермского УФАС России в соответствии с ч. 3 ст. 99 Закона о закупках, в соответствии «Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14, установлено следующее.

Согласно извещению № 0156200009920000880 Уполномоченным органом, Заказчиком проводился электронный аукцион на поставку технических средств для модернизации центра обработки данных правительства пермского края (четвертая очередь).

Заявитель полагает, что требования, установленные в аукционной документации, приводят к ограничению количества участников закупки, в частности, по мнению Заявителя, отсутствует надлежащее обоснование невозможности соблюдения ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, отсутствуют условия и запреты на допуск иностранных товаров, установлено требование о предоставлении конкретного товара.

В соответствии с ч. 3 ст. 14 Закона о закупках в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств обязаны разместить в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу ч. 4 ст. 14 Закона о закупках федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по поручению Правительства Российской Федерации устанавливает условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, за исключением товаров, работ, услуг, в отношении которых Правительством Российской Федерации установлен запрет в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

Согласно п.10 ст.42 Закона о закупках в извещении об осуществлении закупки должна содержаться информация об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если данные условия, запреты и ограничения установлены заказчиком в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.64 Закона  о закупках, документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В п.1 ч.1 ст.33 Закона о закупках установлено, что Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться, в том числе тем, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчик.

Комиссия отмечает, что потребность Заказчика является определяющим фактором при формировании объекта закупки. Таким образом, заказчик самостоятельно определяет функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки исходя из собственных нужд.

В соответствии с  п.п.1, 2, 3 ч.1 ст.1 Закона о закупках настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг;  определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт).

Согласно п.2 ст.3 Закона о закупках определение поставщика (подрядчика, исполнителя) - совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных настоящим Федеральным законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта;

В п.3 названной статьи обозначено, что закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд (далее - закупка) - совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. В случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), закупка начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта;

Из указанного следует, что целью осуществления закупки является удовлетворение, в данном случае, государственной нужды, которая заключается в поставке технических средств для модернизации центра обработки данных правительства пермского края (пятая очередь).

Согласно п.1.9 ТЗ товар поставляется с целью модернизации центра обработки данных Правительства Пермского края (далее - ЦОД ППК). Модернизация ЦОД ППК обеспечит размещения новых и существующих государственных и иных информационных систем, и ресурсов органов государственной власти Пермского края, в том числе содержащих информацию ограниченного доступа, а также защиту таких систем, ресурсов и веб-приложений.

Поставляемый товар является техническим и технологическим инструментом, обеспечивающим увеличение вычислительных мощностей ЦОД ППК и гарантированное, безотказное и защищенное функционирование размещаемых в нем государственных и иных информационных систем, и ресурсов органов государственной власти Пермского края. В ходе поставки товара должна быть осуществлена поставка серверного и коммуникационного оборудования в соответствии с требованиями законодательства РФ и настоящего ТЗ и выполнены соответствующие пусконаладочные работы.

Так, в приложении № 1 к Техническому заданию указано, что предметом контракта является, в том числе поставка комплекта модернизации системы хранения данных (Huawei OceanStor 5600 V5, поставка эквивалента недопустима для обеспечения совместимости с имеющейся в инфраструктуре Заказчика СХД, указанной в таблице 1 п.2.1. настоящего ТЗ), также установлены характеристики поставляемого товара.

Кроме того, в п.24 Раздела 5 установлены условия допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров для обеспечения государственных и муниципальных нужд в соответствии с Приказом Минфина России от 04.06.2018 № 126н.

Комиссией также установлено, что аукционная документация содержит обоснование невозможности соблюдения ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, для целей осуществления закупок для осуществления обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного постановлением Правительства РФ от 10.07.2019 № 878, обоснование невозможности поставки эквивалента для обеспечения совместимости поставляемого оборудования с инфраструктурой заказчика на  поставку технических средств для модернизации центра обработки данных Правительства Пермского края (пятая очередь).

В соответствии с пп. «г» п.3 порядка подготовки обоснования невозможности соблюдения ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Порядок), утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2019 г. № 878, обоснование должно содержать указание на функциональные, технические и (или) эксплуатационные характеристики (в том числе их параметры), по которым радиоэлектронная продукция, сведения о которой включены в реестр, не соответствует установленным заказчиком требованиям к радиоэлектронной продукции, являющейся объектом закупки, по каждому наименованию радиоэлектронной продукции (с указанием названия радиоэлектронной продукции), сведения о котором включены в реестр и которое соответствует тому же классу радиоэлектронной продукции, что и радиоэлектронная продукция, являющаяся объектом закупки (только для закупки в случае, предусмотренном подпунктом "б" пункта 2 настоящего Порядка).

В ходе рассмотрения жалобы Комиссией установлено, что в едином реестре российской радиоэлектронной продукции находится как минимум 83 позиции, соответствующих закупаемым кодам ОКПД2 (26.20.40.190, 26.20.15.000, 26.30.30.000).

В свою очередь, изучив представленные документы и информацию, Комиссия установила, что обоснование невозможности соблюдения ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, размещенной в составе аукционной документации, не содержит все наименования радиоэлектронной продукции (с указанием названия радиоэлектронной продукции), сведения о которых включены в реестр и которые соответствует тем же классам радиоэлектронной продукции, что и радиоэлектронная продукция, являющаяся объектом закупки.

Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что в данном части в действиях Заказчика, Уполномоченного органа имеется нарушение ч.3 ст.14 Закона о закупках.

В действиях Заказчика имеются признаки правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ.

Согласно письменным пояснениям Уполномоченного органа, Заказчика в соответствии с письмом Минэкономразвития РФ от 18 апреля 2016 г. № Д28и-1033 заказчик вправе самостоятельно определить код ОКПД2, максимально объективно описывающий объект закупки.

Заказчиком определен код ОКПД2 26.20.40.190 («Комплектующие и запасные части для вычислительных машин прочие, не включенные в другие группировки») поскольку, комплект модернизации системы хранения данных (далее – СХД) не является самостоятельным запоминающим устройством или устройством хранения данных и может служить исключительно для расширения объема дискового пространства уже имеющейся у Заказчика СХД путем добавления полок расширения (Disc Enclosure), установки в них носителей информации. Кроме того, в состав комплекта модернизации СХД входят также кабели коммутации, модули ввода/вывода, что не позволяет классифицировать данный комплект по коду ОКПД2 26.20.2 – «Устройства запоминающие и прочие устройства хранения данных».

Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 декабря 2019 г. № 1746 «Об установлении запрета на допуск отдельных видов товаров, происходящих из иностранных государств, и внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (далее – Постановление Правительства № 1746) установлен запрет исключительно на допуск программно-аппаратных комплексов систем хранения данных, относящихся к коду по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008) 26.20.2 «Устройства запоминающие и прочие устройства хранения данных».

Кроме того, в соответствии с п.3 Постановления Правительства № 1746 в целях соблюдения запрета подтверждением производства товаров на территории Российской Федерации является наличие сведений о товаре в едином реестре российской радиоэлектронной продукции. При этом Единый реестр российской радиоэлектронной продукции, размещенный на сайте Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (https://gisp.gov.ru/documents/10546664/#), содержит только самостоятельные программно-аппаратные комплексы систем хранения данных (например, Система хранения данных BITBLAZE Sirius E8022SH, Система хранения данных DEPO Storage, Система хранения данных (СХД) «Татлин», Система хранения данных «СХД Яхонт-УВМ Э24» и проч.), но не содержит в себе сведений о каких-либо комплектах модернизации систем хранения данных, что также является подтверждением несамостоятельности данного вида продукции (комплектов модернизации СХД) по отношению к непосредственным программно-аппаратным комплексам систем хранения данных и невозможности отнесения его к последним.

Учитывая изложенное, запрет, установленный Постановлением Правительства № 1746, не распространяется на комплектующие и запасные части для вычислительных машин.

В соответствии с п.1 ч.1 ст. 33 Закона о контрактной системе допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком.

В связи с тем, что в инфраструктуре центра обработки данных Правительства Пермского края уже используется программно-аппаратный комплекс системы хранения данных Huawei OceanStor 5600 V5, закупленный в рамках государственного контракта от  22 сентября 2018г. № 0156200009918000356-0268707-01, в целях обеспечения совместимости закупаемого комплекта модернизации СХД с имеющимся в инфраструктуре Заказчика программно-аппаратным комплексом системы хранения данных Huawei OceanStor 5600 V5 поставка эквивалента недопустима.

На основании указанного выше, с учетом имеющихся в материалах жалобы документов, Комиссия приходит к выводу, что в данной части в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушений положений Закона о закупках не имеется.

Иные доводы Заявителя Комиссией рассмотрены и отклоняются как несостоятельные, основанные на неверном толковании положений Закона о закупках.

Более того, согласно протоколу рассмотрения заявок от 26.10.2020 г. к участию в электронном аукционе было допущено три участника, в результате проведения электронного аукциона понижение начальной максимальной цены контракта составило  4 %.

Из анализа протокола следует, что выявленное нарушение положений аукционной документации не повлияло на результат электронного аукциона. Допущенное Заказчиком, Уполномоченным органом нарушения Закона о закупках не создало препятствий для подачи заявок на участие в электронном аукционе и не привело в результате к нарушению прав и законных интересов участников закупки.

С учетом п.3.35 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, Комиссия решила предписание не выдавать.

На основании статей 99, 106 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО «ДиСи Инжиниринг» на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении электронного аукциона на поставку технических средств для модернизации центра обработки данных правительства пермского края (четвертая очередь) (изв. № 0156200009920000880) обоснованной в части ненадлежащего обоснования невозможности соблюдения ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств.

2. Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушение ч.3 ст.14 Закона о закупках.

3. Предписание не выдавать, поскольку выявленное нарушение не повлияло на результат закупки.

4. Передать материалы настоящей жалобы должностному лицу Пермского УФАС России для принятия решения о привлечении должностных лиц Заказчика, Уполномоченного органа к административной ответственности за допущенное нарушение Закона о закупках.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.