Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми по контролю в сфере закупок в составе: <…> (далее - Комиссия Коми УФАС России), рассмотрев жалобу индивидуального предпринимателя Болдырева Романа Анатольевича (ОГРНИП: 320482700002054, ИНН: 481101700122) (далее - индивидуальный предприниматель) от 07.10.2020 № 03/10 (вх. от 07.10.2020 № 5182э)  на действия заказчика - Министерства внутренних дел по Республике Коми (167000, Республика Коми, город Сыктывкар, улица Кирова, 38, ОГРН: 1021100521441, ИНН: 1101481581, КПП: 110101001) (далее - МВД по Республике Коми) при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона «Поставка генетического анализатора для лаборатории ДНК-анализа», извещение                                  №  0107100003520000282 (далее - закупка, электронный аукцион, жалоба),

при участии: <…>, <…>, представителей МВД по Республике Коми по доверенностям от 09.10.2020 № 63, от 11.06.2020 № 32,

УСТАНОВИЛА:

Индивидуальный предприниматель, МВД по Республике Коми, общество с ограниченной ответственностью «РТС-тендер» (далее - ООО «РТС-тендер») надлежащим образом о времени, дате и месте  рассмотрения жалобы извещены посредством электронной почты.

С учетом законодательно установленных сроков рассмотрения жалобы отсутствие индивидуального предпринимателя, представителей ООО «РТС-тендер» не препятствует рассмотрению жалобы по существу.

Индивидуальным предпринимателем обжалуются:

1) бездействие заказчика - МВД по Республике Коми в части:

 -неразмещения в Единой информационной системе в сфере закупок (далее - официальный сайт) обоснования невозможности соблюдения запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств (за исключением программного обеспечения, включенного в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств - членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в соответствии с Постановлением  Правительства РФ от 16.11.2015 №1236;

-неуказания в проекте контракта, являющегося составной частью документации об электронном аукционе,  всех возможных размеров штрафов, предусмотренных Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042;

2) положения документации об электронном аукционе, касающиеся описания объекта закупки в части:

-включения в описание объекта закупки указания на товарный знак: «Операционная система (64 бит) не ниже Windows 10»;

-включения в описание объекта закупки требований к закупаемому генетическому анализатору:  «количество капилляров: не менее 16»; «длина волны лазера: не менее 505 нм»; «мощность лазера: не более 30 мВт»; «температура электрофореза: в диапазоне 18-70 ºС», что, согласно доводов жалобы, не соответствует требованиям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) и влечет ограничение количества участников закупки.

МВД по Республике Коми в отзыве на жалобу от 13.10.2020 (вх. от 14.10.2020            № 5036) и на заседании Комиссии Коми УФАС России по рассмотрению жалобы заявлены возражения относительно позиции заявителя.

Жалоба содержит, наряду с прочим, доводы о возможном нарушении заказчиком требований Закона о контрактной системе при обосновании начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 99 Закона о контрактной системе контроль в сфере закупок, за исключением контроля, предусмотренного частями 5, 8 и 10 настоящей статьи, с учетом части 4 настоящей статьи осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В силу пункта 3 части 8 статьи 99 Закона о контрактной системе органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля осуществляют контроль, в том числе, в отношении определения и обоснования начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), начальной цены единицы товара, работы, услуги, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги.

В соответствии с пунктом 1 части 9 статьи 99 Закона о контрактной системе контроль в сфере закупок в соответствии с частью 8 настоящей статьи осуществляется в соответствии с порядком, предусмотренным бюджетным законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, регулирующими бюджетные правоотношения, в целях установления законности составления и исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации в отношении расходов, связанных с осуществлением закупок, достоверности учета таких расходов и отчетности в соответствии с настоящим Федеральным законом, Бюджетным кодексом Российской Федерации и принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами Российской Федерации, в том числе, федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в финансово-бюджетной сфере, в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, а также закупок для обеспечения нужд субъектов Российской Федерации, муниципальных нужд, финансовое обеспечение которых частично или полностью осуществляется за счет субсидий, субвенций, иных межбюджетных трансфертов, имеющих целевое назначение, из федерального бюджета.

В соответствии с частями 1, 4 Положения о Федеральном казначействе, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 01.12.2004 № 703, Федеральное казначейство (Казначейство России) является федеральным органом исполнительной власти (федеральной службой), осуществляющим в соответствии с законодательством Российской Федерации правоприменительные функции по обеспечению исполнения федерального бюджета, кассовому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, предварительному и текущему контролю за ведением операций со средствами федерального бюджета главными распорядителями, распорядителями и получателями средств федерального бюджета, функции по контролю и надзору в финансово-бюджетной сфере, внешнему контролю качества работы аудиторских организаций, определенных Федеральным законом «Об аудиторской деятельности».

Федеральное казначейство осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы, подведомственные федеральные казенные учреждения во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, Центральным банком Российской Федерации, общественными объединениями и иными организациями.

Согласно извещению о проведении электронного аукциона заказчиком закупки является Министерство внутренних дел по Республике Коми; финансирование закупки осуществляется за счет средств федерального бюджета.

На основании вышеизложенного, Коми УФАС России направило копию жалобы в Управление Федерального казначейства Республики Коми для рассмотрения по подведомственности (в части доводов о нарушении заказчиком требований Закона о контрактной системе при обосновании начальной (максимальной) цены контракта), о чем заявитель извещен посредством электронной почты письмом Коми УФАС России от 08.10.2020 № 04-02/8087.

Комиссия Коми УФАС России в ходе проведения внеплановой проверки осуществления закупки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, изучив материалы жалобы, заслушав представителей МВД по Республике Коми, пришла к нижеследующим выводам.

1. Заказчиком осуществления закупки путем проведения электронного аукциона явилось МВД по Республике Коми.

Объектом закупки явилась поставка генетического анализатора для лаборатории ДНК-анализа.

Начальная (максимальная) цена контракта составила 9 000 000,00 руб.

Источником финансирования закупки явились средства федерального бюджета.

Извещение о проведении электронного аукциона, документация об электронном аукционе размещены на официальном сайте 28.09.2020.

2. Согласно частям 1, 2 статьи 8 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно части 1 статьи 59 Закона о контрактной системе под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

По пункту 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

В соответствии с пунктами 1, 2 части 1, частями 2, 3 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться, в том числе, следующими правилами:

-в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

-использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом.

Требования к закупаемому товару установлены заказчиком в Техническом задании документации об электронном аукционе (приложение № 1) (далее - Техническое задание), согласно которому в рамках закупки закупается генетический анализатор, с программным обеспечением для управления генетическим анализатором, в комплекте с персональным компьютером (системный блок, монитор, клавиатура, манипулятор «мышь»), принтером, источником бесперебойного питания.

2.1. В пункте 2 Постановления Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236 «Об установлении запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлен запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, реализуемых независимо от вида договора на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, происходящих из иностранных государств (за исключением программного обеспечения, включенного в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств - членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации (далее - реестр евразийского программного обеспечения), а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения (далее - программное обеспечение и (или) права на него), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, за исключением следующих случаев:

а) в едином реестре российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (далее - реестр российского программного обеспечения) и реестре евразийского программного обеспечения отсутствуют сведения о программном обеспечении, соответствующем тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к закупке;

б) программное обеспечение, сведения о котором включены в реестр российского программного обеспечения и (или) реестр евразийского программного обеспечения и которое соответствует тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к закупке, по своим функциональным, техническим и (или) эксплуатационным характеристикам не соответствует установленным заказчиком требованиям к планируемому к закупке программному обеспечению.

По пункту 2(1) Постановления Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236 для целей применения пункта 2 настоящего постановления под программным обеспечением понимают программное обеспечение и (или) права на него вследствие выполнения следующих контрактных обязательств:

а) поставка на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, а также предоставление в аренду или в пользование программного обеспечения посредством использования каналов связи и внешней информационно-технологической и программно-аппаратной инфраструктуры, обеспечивающей сбор, обработку и хранение данных (услуги облачных вычислений);

б) поставка, техническое обслуживание персональных электронных вычислительных машин, устройств терминального доступа, серверного оборудования и иных средств вычислительной техники, на которых программное обеспечение подлежит установке в результате исполнения контракта;

в) выполнение работ, оказание услуг, связанных с разработкой, модификацией, модернизацией программного обеспечения, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие работы или услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование программного обеспечения или расширением ранее предоставленного объема прав;

г) оказание услуг, связанных с сопровождением, технической поддержкой, обновлением программного обеспечения, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование программного обеспечения или расширением ранее предоставленного объема прав.

Порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств (за исключением программного обеспечения, включенного в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств - членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд утвержден Постановлением Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236  (далее - Порядок).

Согласно пункту 2 Порядка обоснование подготавливается заказчиком при осуществлении закупки программного обеспечения в следующих случаях:

а) в едином реестре российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (далее - реестр российского программного обеспечения) и реестре евразийского программного обеспечения отсутствуют сведения о программном обеспечении, соответствующем тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к закупке;

б) программное обеспечение, сведения о котором включены в реестр российского программного обеспечения и (или) реестр евразийского программного обеспечения и которое соответствует тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к закупке, по своим функциональным, техническим и (или) эксплуатационным характеристикам не соответствует установленным заказчиком требованиям к планируемому к закупке программному обеспечению.

Согласно письменным пояснениям заказчика, изложенным в отзыве на жалобу от  13.10.2020 (вх. от 14.10.2020 № 5036), озвученным представителями заказчика в ходе заседания Комиссии Коми УФАС России по рассмотрению жалобы, программное обеспечение для управления генетическим анализатором является составной функциональной частью объекта закупки. Генетический анализатор работает под управлением программного обеспечения, которое позволяет проводить пространственную и спектральную калибровки, имеет интегрированные приложения для замены расходных материалов (полимер, буфер, капилляры) и обслуживания прибора (удаление пузырей), имеет возможность экспорта результатов проведенных калибровок, просмотр данных электрофореза и работы прибора в режиме реального времени, просмотр и анализ первичных данных после проведенного электрофореза. Полученные данные фрагментного анализа автоматически сохраняются в файл формата fsa. Программное обеспечение анализирует результаты фрагментного анализа, имеет возможность импорта бинов и панелей, предназначенных для идентификации личности. Управляющее программное обеспечение является встроенным в генетический анализатор, который является автоматическим прибором для проведения генетического анализа на основе капиллярного электрофореза (секвенирования и фрагментарного анализа).

В Коми УФАС России отсутствуют, заявителем не представлено однозначных и бесспорных доказательств того, что в рамках закупки закупается программное обеспечение, при закупке которого подлежит применение Постановления Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236, в связи с чем Комиссия Коми УФАС России считает рассматриваемый довод жалобы не нашедшим своего подтверждения.

2.2. Согласно части 4 статьи 64 Закона о контрактной системе к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации.

В соответствии с частями 4, 5, 6, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

В случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов.

Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) утверждены Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 (далее - Правила).

Согласно пункту 2 Правил размер штрафа устанавливается контрактом в соответствии с пунктами 3 - 9 настоящих Правил, за исключением случая, предусмотренного пунктом 13 настоящих Правил, в том числе рассчитывается как процент цены контракта, или в случае, если контрактом предусмотрены этапы исполнения контракта, как процент этапа исполнения контракта (далее - цена контракта (этапа)).

По пункту 3 Правил за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в следующем порядке (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 4 - 8 настоящих Правил):

а) 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 0,5 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 100 млн. рублей до 500 млн. рублей (включительно);

д) 0,4 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 500 млн. рублей до 1 млрд. рублей (включительно);

е) 0,3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 1 млрд. рублей до 2 млрд. рублей (включительно);

ж) 0,25 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 2 млрд. рублей до 5 млрд. рублей (включительно);

з) 0,2 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 5 млрд. рублей до 10 млрд. рублей (включительно);

и) 0,1 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) превышает 10 млрд. рублей.

В соответствии с пунктом 6 Правил за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в контракте таких обязательств) в следующем порядке:

а) 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

б) 5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 10000 рублей, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 100000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

По пункту 9 Правил за каждый факт неисполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в следующем порядке:

а) 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей (включительно);

б) 5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 10000 рублей, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 100000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн. рублей».

Условия об ответственности заказчика и поставщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных государственным контрактом, определены заказчиком в разделе 8 проекта государственного контракта, являющегося составной частью документации об электронном аукционе (далее - проект контракта).

В пункте 8.4 проекта контракта установлено: «За каждый факт ненадлежащего исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, размер штрафа составит:

8.4.1. 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей (включительно);

8.4.2. 5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно)».

В пунктах 8.8, 8.9 проекта контракта включены условия: «За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом (этапом), за исключением просрочки исполнения Поставщиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, штраф составляет:

8.8.1. 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

8.8.2. 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно).

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа составит:

8.9.1. 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей (включительно);

8.9.2. 5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно)».

Начальная (максимальная) цена контракта составила 9 000 000,00 руб.

В соответствии с частями 4, 5 статьи 68 Закона о контрактной системе электронный аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении такого аукциона, в порядке, установленном настоящей статьей.

В случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом количество поставляемых товаров, объем подлежащих выполнению работ, оказанию услуг невозможно определить, электронный аукцион проводится путем снижения начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги в порядке, установленном настоящей статьей.

С учетом вышеизложенного, в том числе с учетом начальной (максимальной) ценой контракта, Комиссия Коми УФАС России не усматривает, что действия заказчика - МВД по Республике Коми при определении в проекте контракта условий о размерах штрафов, начисляемых в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), противоречат частям 4, 5, 6, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе, Постановлению Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042.

2.3. Пункт 1.3.1 Технического задания содержит требование к системному блоку, входящему в комплектацию закупаемого генетического анализатора «Операционная система (64 бит) не ниже Windows 10».

Согласно письменным пояснениям заказчика, изложенным в отзыве на жалобу от  13.10.2020 (вх. от 14.10.2020 № 5036), озвученным представителями заказчика в ходе заседания Комиссии Коми УФАС России по рассмотрению жалобы, требование к операционной системе товарного знака Windows технологически связано с работой генетических анализаторов, так как управление прибором, согласно прилагаемым к жалобе инструкциям производителей генетических анализаторов, функционирует на платформе только операционной системы WINDOWS (инструкция к прибору Honor 1616, инструкция по эксплуатации генетического анализатора Applied Biosystem 3500/3500XL, «НАНОФОР 05» Руководство пользователя Версия 03/2020), а также для анализа результатов электрофореза (инструкция к ПО Gene Mapper ID-X и инструкция к ПО Gene Marker HID). Windows не является объектом закупки и не подлежит сопровождению в дальнейшей эксплуатации».

Указание в требовании к операционной системе к системному блоку, входящему в комплектацию закупаемого генетического анализатора на товарный знак «не ниже Windows» технологически связано с работой генетических анализаторов, тем, что генетические анализаторы функционируют на платформе только операционной системы WINDOWS.

Доказательства обратного в Коми УФАС России отсутствуют, заявителем не представлено.

Требование к операционной системе системного блока, входящего в комплектацию закупаемого генетического анализатора «Операционная система (64 бит) не ниже Windows 10» является минимальным требованием, обусловлено потребностью заказчика.

Доказательств того, что включение в  требование к системному блоку, входящему в комплектацию закупаемого генетического анализатора «Операционная система (64 бит) не ниже Windows 10» указания на товарный знак, влечет за собой ограничение количества участников закупки, в Коми УФАС России отсутствует, заявителем не представлено.

С учетом вышеизложенного, довод о нарушении заказчиком пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе не находит своего подтверждения.

2.4. Техническое задание содержит требования к закупаемому генетическому анализатору:  «количество капилляров: не менее 16»; «длина волны лазера: не менее 505 нм»; «мощность лазера: не более 30 мВт»; «температура электрофореза: в диапазоне 18-70 ºС», которые, согласно доводов жалобы, являются избыточными и влекут ограничение количества участников закупки.

Согласно письменным пояснениям заказчика, изложенным в отзыве на жалобу от  13.10.2020 (вх. от 14.10.2020 № 5036), озвученным в ходе заседания Комиссии Коми УФАС России по рассмотрению жалобы, описание объекта закупки содержит показатели, позволяющие определить соответствие закупаемого товара установленным заказчиком требованиям; оспариваемые характеристики обусловлены потребностью заказчика с учетом специфики его деятельности, и установлены, наряду с прочим,                 с учетом следующего:

 1) требование «количество капилляров: не менее 16» установлено в связи с необходимостью сокращения времени длительности исследований, что связано с высокой нагрузкой и постоянно растущим количеством исследований.

При установлении указанного требования заказчиком были подробно изучены инструкции к различным генетическим анализаторам, также учтен опыт ЭКЦ МВД России (результаты различных апробации генетических анализаторов) и собственный опыт (в отделе биологических исследований ЭКЦ МВД по Республике Коми работа поставлена на эксплуатации двух генетических анализаторов - 4-капиллярном и 8-капиллярном).

Заказчик указал, на соответствующем рынке поставки имеются как минимум два прибора с характеристикой «количество капилляров не менее 16» и другим совокупными характеристиками - «3500 XL Genetic Analyzer» (производитель - Thermo Fisher Scientific, США) и «Honor 1616» (производитель - Superbio Biomedical Co.; Китай) В подтверждение своих доводов заказчиком представлена, наряду с прочим, таблица сравнения генетических анализаторов.

2) требование «длина волны лазера: не менее 505 нм» обусловлено тем, что чувствительность прибора во многом определяется длиной волны лазера.

Заказчик указал, что  в абзаце 1 на стр. 6 «Заключения по результатам апробации генетического анализатора «Нанофор 05» №37/25-11935 от 24.07.2020», указано, что: «В результате эксперимента принципиальных различий в чувствительности генетических анализаторов «Нанофор 05» и «3500 GeneticAnalyzer» не выявлено. Минимальная концентрация, при которой получен полный профиль, вне зависимости от использованного генетического анализатора составляет 0,00625 нг/мкл. Однако, на электрофореграммах, полученных при использовании генетического анализатора «Нанофор 05» общая высота пиков ниже в 2-3 раза по сравнению с высотами пиков, полученных при использовании генетического анализатора «3500 GeneticAnalyzer», при схожей высоте пиков шума».

Исходя из результатов апробации полученная высота пиков на анализаторах с длиной волны 488 нм (Нанофор-05) и 505 нм (3500 GeneticAnalyzer) существенно отличается (в 2-3 раза). Соответственно чувствительность прибора во многом определяется длиной волны лазера.

На рынке имеются как минимум два прибора с характеристикой «Длина волны лазера более 505 нм» и другим совокупными характеристиками - «3500 XL Genetic Analyzer» (производитель - Thermo Fisher Scientific, США) и «Honor 1616» (производитель - Superbio Biomedical Co.; Китай».

В подтверждение своих доводов заказчиком представлена, наряду с прочим, таблица сравнения генетических анализаторов.

3) Требование «мощность лазера: не более 30 мВт» обусловлено тем, что  мощность лазера в генетических анализаторах напрямую зависит от энергопотребления данного прибора, чем выше мощность лазера - тем больше его энергопотребление.

Меньшая мощность лазера не свидетельствует о более низком классе оборудования, поскольку помимо лазера оборудование имеет сложную оптическую систему, за счет которой, посредством двухстороннего облучения капилляров усиливается сигнал. Это позволяет в равной степени проводить все необходимые исследования, что подтверждается многолетней практикой использования генетического анализатора в структурах МВД с мощностью не менее 30 мВт.

На рынке имеются как минимум два прибора с характеристикой «Мощность лазера не более 30мВт» и другим совокупными характеристиками - «3500 XL Genetic Analyzer» (производитель - Thermo Fisher Scientific, США) и «Honor 1616» (производитель - Superbio Biomedical Co.; Китай) (см. таблицу сравнения генетических анализаторов).

В подтверждение своих доводов заказчиком представлена, наряду с прочим, таблица сравнения генетических анализаторов.

4) Требование «температура электрофореза: в диапазоне 18-70 ºС» обусловлено тем, что диапазон температуры электрофореза включает все температурные характеристики, находящиеся в интервале между 18ºС и 70ºС. Расширенные диапазонные параметры указаны для создания конкурентных условий, так как сужая параметры до значений 60-70 ºС, к поставке не были бы предложены анализаторы с температурой ниже 60 ºС и выше 70 ºС. Все используемые и рекомендованные к использованию в криминалистике генетические анализаторы имеют температуру электрофореза в указанном диапазоне.

На рынке имеются как минимум два прибора с характеристикой «Температура электрофореза: в диапазоне 18-700С» и другим совокупными характеристиками - «3500 XL Genetic Analyzer» (производитель - Thermo Fisher Scientific, США) и «Honor 1616» (производитель - Superbio Biomedical Co.; Китай).

Законодательством о контрактной системе не предусмотрены требования к формированию обоснования необходимости указания требуемых характеристик к товару.

Закон о контрактной системе позволяет заказчику, руководствуясь своими потребностями, определять предмет закупки, его количественные и качественные характеристики, в необходимой степени детализировать его.

Из системного толкования статьи 33 Закона о контрактной системе следует, что законодательство о контрактной системе в сфере закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа, исходя из потребностей последнего, при описании товара заказчик вправе определить требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам товара, которые соответствуют потребностям заказчика с учетом специфики его деятельности и обеспечивают эффективное использование бюджетных средств

По результатам анализа Технического задания Комиссией Коми УФАС России установлено, что Техническое задание содержит показатели, позволяющие определить соответствие закупаемого товара установленным заказчиком требованиям. При этом Техническое задание содержит как максимальные, так и минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В рамках формирования заказазаказчик руководствовался существующей потребностью с учетом специфики деятельности.

Бесспорных доказательств того, что оспариваемые требования к  товару являются несущественными для заказчика, в материалах жалобы отсутствуют, заявителем в Коми УФАС России не представлено.

При описании объекта закупки заказчики должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, чтобы, с одной стороны, не нарушать требования законодательства о контрактной системе, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые им необходимы, соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

Довод заявителя о том, что установление оспариваемых характеристик товара влечет ограничение количества участников закупки, Комиссия Коми УФАС России считает необоснованным по следующим основаниям.

Объектом закупки является поставка товара, а не его изготовление, в связи с чем, поставщиком такого товара может быть любое заинтересованное лицо, в том числе и не производитель таких товаров, что свидетельствует об обеспечении конкурентных условий среди поставщиков.

По пункту 4 статьи 3 Закона о контрактной системе участник закупки - любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

  Согласно пункту 1 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, по общему правилу указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки.

Достаточных доказательств того, что оспариваемые требования к  товару влекут за собой ограничение количества участников закупки на соответствующем товарном рынке поставки, в том числе ограничивает право заявителя на участие в электронном аукционе, препятствует каким-либо образом подаче заявки заявителем на участие в закупке, в материалах жалобы отсутствуют, заявителем в Коми УФАС России не представлено.

Комиссия Коми УФАС России пришла к выводу о том, что оспариваемые положения документации об электронном аукционе, касающиеся описания объекта закупки, соответствует требованиями Закона о контрактной системе, в оспариваемых действиях заказчика отсутствуют нарушения требований Закона о контрактной системе.

Таким образом, у Комиссии Коми УФАС России отсутствуют основания полагать, что действие заказчика - МВД по Республике Коми в части установления в документации об электронном аукционе оспариваемых требований к закупаемому  товару противоречит статье 8, части 1 статьи 64, пунктам 1, 2 части 1, частям 2, 3 статьи 33 Закона о контрактной системе, в том числе ограничивает количество участников осуществления закупки.

При формировании предмета закупки заказчик не обязан доказывать свою потребность в закупаемом товаре, а участники закупки не вправе в той или иной форме воздействовать на потребность заказчика, как не вправе определять и государственные нужды.

Заказчик не имеет возможности установить требования к техническим характеристикам товара, которые удовлетворяли бы всех возможных участников закупки. Законодательство не обязывает Заказчика при определении характеристик поставляемого товара в документации о проведении аукциона устанавливать такие характеристики, которые соответствовали бы всем существующим на рынке типам, видам, моделям товара.

В части 9 статьи 105 Закона о контрактной системе установлено, что к жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность.

Следовательно, бремя доказывания при рассмотрении жалобы в контрольном органе в сфере закупок Законом о контрактной системе возлагается на лицо, подавшее жалобу на соответствующие действия заказчика в порядке главы 6 Закона о контрактной системе.

На основании изложенного и учитывая, что заявитель на заседание Комиссии Коми УФАС России не явился, доказательств, подтверждающих обоснованность жалобы не представил, Комиссия Коми УФАС России считает доводы жалобы не нашедшими своего подтверждения.

По результатам проведения Комиссией Коми УФАС России внеплановой проверки нарушений Закона о контрактной системе не установлено.

           С учетом всех вышеизложенных обстоятельств, руководствуясь частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия Коми УФАС России,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу необоснованной.

 Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Члены комиссии                                                                                                                <…>

<…>