ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА

Управление по Кировской области

610020 г. Киров, ул.К.Либкнехта, 55, тел: 64-73-31

«27» апреля 2020 г.                                                                                       № 043/06/96-333/2020

Р Е Ш Е Н И Е

Комиссия  Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области  по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия Кировского УФАС России) в составе:

Зам. председателя комиссии:

Членов комиссии:

В присутствии (ВКС):

рассмотрев жалобу ООО «Уральские металлоконструкции»,

У С Т А Н О В И Л А:

          21.04.2020 в Кировское УФАС России поступила жалоба ООО «Уральские металлоконструкции» (далее – Заявитель) на действия Заказчика – МКУ Спортивная школа «Север» Верхнекамского района Кировской области по факту необоснованного отказа в принятии банковской гарантии и неправомерного признания Заявителя уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения электронного аукциона на поставку комплекта спортивно-технологического оборудования (номер извещения 0340200003320002412). Уполномоченным учреждение по данной закупке является КОГКУ «Центр по техническому сопровождению государственных закупок».

В соответствии с ч. 1 ст. 106 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ
«О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе)  Заявителю, Заказчику, Уполномоченному учреждению по электронной почте направлено уведомление о дате и времени рассмотрения жалобы. Рассмотрение жалобы назначено на 27.04.2020 года.

В соответствии с ч. 15 ст. 99 Закона о контрактной системе проводится внеплановая проверка.

Заказчик, Уполномоченное учреждение направили ходатайства о рассмотрении жалобы в отсутствие представителей.

Согласно письменным пояснениям Заявителя, подтвержденным на заседании комиссии, банковская гарантия соответствует требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе. Представленная банковская гарантия не ограничивает и не нарушает права Заказчика на получение выплат в случае неисполнения как Поставщиком обязательств  по контракту, так и Банком, в случае неисполнения банком обязательств по своевременной выплате сумм обеспечения. Представленная гарантия содержит условие об обязанности гаранта уплатить Заказчику неустойку в размере 0.1 процента денежной суммы, подлежащей уплате за каждый день просрочки Ответственность гаранта в части обеспечения исполнения обязательств за Поставщика ограничена определенной суммой, указанной в представленной гарантии. Перечень оснований для отказа в принятии банковской гарантии предусмотрен п.6 ст.45 Закона о контрактной системе и является исчерпывающим. Поставщиком выполнены все требования ст. 44, 45 Закона о контрактной системе, что делает недопустимым применения Заказчиком положений п.6 ст.45 Закона о контрактной системе для отказа в принятии банковской гарантии и признания Поставщика уклонившимся от подписания контракта.

Из письменных пояснений Заказчика установлено, что по результатам проведения электронного аукциона Победителем было признано ООО «Уральские металлоконструкции». В качестве обеспечения исполнения контракта Заявителем была представлена банковская гарантия от 09.04.2020 года, выданная АО АКБ «Экспресс-Волга». 13.04.2020 года Заказчиком был сформирован протокол о признании участника уклонившимся от заключения контракта ввиду того, что ответственность Гаранта по гарантии ограничена суммой Гарантии, что не соответствует требованиям п. 2 ст. 377 Гражданского кодекса РФ, нарушает положения Гражданского кодекса РФ и Закона о контрактной системе, не соответствует требованиям аукционной документации, поскольку лишает Заказчика права на получение неустойки, предусмотренной п.11 Гарантии и п.3 ч.2 ст.45 Закона о контрактной системе, в случае если такая неустойка в совокупности с иными выплатами превысит сумму, на которую выдана гарантия. Считает жалобу необоснованной, просит в удовлетворении требований отказать.

 Изучив представленные документы, Комиссия Кировского УФАС России приходит к следующим выводам.

         16.03.2020 года официальном сайте закупок размещено извещение о проведении совместного электронного аукциона на поставку комплекта спортивно-технологического оборудования (номер извещения 03402000033200002412). Начальная (максимальная) цена контракта – 26 351 820,00 рублей.

           Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 27.03.2020 года победителем признано ООО «Уральские металлоконструкции» с общей ценой контракта
25 034 229,00 руб. Цена контракта Заказчика – 2 781 581,00 руб.

  В соответствии с ч.2 ст.83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 настоящего Федерального закона протокола заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

 06.04.2020 года Заказчик разместил в ЕИС проект контракта, согласно ч. 2 ст. 83.2 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 3 ст.83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи.

Победитель электронного аукциона разместил на ЭТП подписанный контракт и банковскую гарантию № 1614772/1614773 от 09.04.2020 года, выданную АО АКБ «Экспресс-Волга». Срок действия гарантии: с 09.04.2020 по 03.07.2020 включительно.

Согласно п. 11 Банковской гарантии за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Гарантии ГАРАНТ обязуется уплатить БЕНЕФИЦИАРУ неустойку в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая) процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки. В то же время, в соответствии с п. 9 Банковской гарантии ответственность Гаранта ограничена суммой Гарантии.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о контрактной системе, законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

В соответствии с п. 2 ст. 377 Гражданского кодекса РФ ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

Таким образом, указанное в Банковской гарантии (далее - Гарантия) условие о том, что ответственность Гаранта ограничивается суммой Гарантии, нарушает положения Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона о контрактной системе и не соответствуют требованиям аукционной документации и законодательству об осуществлении закупок, поскольку фактически лишает Заказчика права на получение неустойки, предусмотренной п. 11 Гарантии и п. 3 ч.2 ст.45 Закона о контрактной системе, в случае, если такая неустойка в совокупности с иными выплатами превысит сумму, на которую выдана гарантия.

Совокупность данных положений ограничивает ответственность Гаранта суммой банковской гарантии в размере 139 079,05 руб., следовательно, в случае наступления одновременно гарантийных обязательств, требующих выплаты всей суммы обеспечения и неустойки, предусмотренной п. 11 Банковской гарантии, Заказчик лишается возможности взыскания средств в полном объеме в связи с ограничениями, предусмотренными п. 9 и п. 13.1. (Обязательства ГАРАНТА перед БЕНЕФИЦИАРОМ по Гарантии прекращаются уплатой БЕНЕФИЦИАРУ суммы, на которую выдана Гарантия) Банковской гарантии, что напрямую не соответствует п. 3 ч. 2 ст. 45 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией.

Согласно ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в реестре банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 ст. 45 Закона о контрактной системе;

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

  Разделом 8.2 проекта контракта установлено, в том числе, что банковская гарантия должна соответствовать требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе.

Таким образом, предъявленная банковская гарантия не соответствует требованиям аукционной документации, предъявление которых основывается на правовых нормах ч. 1 ст. 96 Закона о контрактной системе, что в соответствии с п. 3 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе является основанием для отказа в принятии банковской гарантии.

   Согласно части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе, в случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

   13.04.2020 года Заказчиком сформирован Протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения электронного аукциона на основании п. 3 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе. На основании ч. 5 ст. 96 Закона о контрактной системе Заявитель признан уклонившимся от заключения контракта.

  Таким образом, положение Банковской гарантии об ограничении ответственности гаранта суммой банковской гарантии не соответствует законодательству Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, что является основанием к отказу её принятия Заказчиком.

  Кроме того, по результатам внеплановой проверки установлено следующее.

  В соответствии с п.7 ч.2 ст.45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и содержать, в том числе установленный Правительством РФ перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

          Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 "О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" утверждены дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Требования).

          В соответствии с п. «а» Требований, банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, вид которой предусмотрен Законом о контрактной системе, лица, имеющего право действовать от имени банка (далее - гарант), на условиях, определенных гражданским законодательством и статьей 45 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", с учетом следующих требований:

а) обязательное закрепление в банковской гарантии:

права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, представлять на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, в размере цены контракта, уменьшенном на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом и оплаченных заказчиком, но не превышающем размер обеспечения исполнения контракта.

          В соответствии с пунктом 4 Банковской гарантии бенефициар вправе в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения принципалом обязательств, обеспеченных гарантией, предоставить гаранту на бумажном носителе или в форме электронного документа в порядке, предусмотренном законодательством РФ, требование об уплате суммы гарантии или ее части.

          Согласно пункту 6 Банковской гарантии требование платежа по гарантии на бумажном носителе должно быть получено гарантом в письменной форме с приложением указанных в пункте 5 гарантии документов заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу: 156000, Костромская область, г. Кострома, проспект Текстильщиков, д.46.

          Пункты 4 и 6 гарантии содержат противоречия в части возможности направления требования платежа по гарантии в форме электронного документа.

           Таким образом, пункт 6 Банковской гарантии не соответствует положениям п. «а» Требований, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005.

  Согласно ч. 3 ст. 45 Закона о контрактной системе в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срок действия банковской гарантии.

  Согласно пункту 7 Банковской гарантии, требование платежа по гарантии должно быть получено гарантом до истечения срока действия гарантии.

            Пунктом 8 Банковской гарантии установлено, что гарант в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения требования платежа по гарантии обязан удовлетворить требование бенефициара либо направить бенефициару письменный отказ. Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо получены гарантом по окончании срок действия гарантии.

           Пункты 7 и 8 Банковской гарантии не соответствуют ч. 3 ст. 45 Закона о контрактной системе, ввиду ограничения права Заказчика на получение выплаты, в случае получения Банком требования после окончания действия гарантии, но направленное Заказчиком до окончания срока её действия.

   Исходя из вышеизложенного, Комиссия Кировского УФАС России пришла к выводу о том, что Банковская гарантия не соответствовала требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, Требованиям, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013
№ 1005, а также положениям Аукционной документации, в связи с чем отказ Заказчика в принятии банковской гарантии является правомерным.

   На основании изложенного и в соответствии с ч. 8 ст. 106 Федерального закона
от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Комиссия Кировского УФАС России,

Р Е Ш И Л А:

            Признать необоснованной жалобу ООО «Уральские металлоконструкции» на действия Заказчика – МКУ Спортивная школа «Север» Верхнекамского района Кировской области по факту необоснованного отказа в принятии банковской гарантии и неправомерного признания Заявителя уклонившимся от заключения контракта  результатам проведения электронного аукциона на поставку комплекта спортивно-технологического оборудования (номер извещения 0340200003320002412).

В соответствии с ч. 9 ст. 106 ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с момента его принятия.