РЕШЕНИЕ № 039/06/95-16/2020

Резолютивная часть объявлена 14.01.2020                                                                 г. Калининград

Изготовлено в полном объеме 17.01.2020

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии:

- А.В. Демкин – руководитель Калининградского УФАС России;

Члены Комиссии:

- И.С. Шестакова – заместитель руководителя – начальник отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России;

- А.А. Кошкумбаева – заместитель начальника отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России,

при участии представителей:

- уполномоченного органа – Комитета экономики и финансов администрации городского округа «город Калининград»: М.А. Кириенко (по доверенности);

- заказчика – муниципального казенного учреждения «Калининградская служба заказчика»: И.В. Баль-Ракина (по доверенности), Н.П. Гапоненко (по доверенности), Н.А. Сафиуллина (по доверенности),

в отсутствии представителей заявителя – ООО «Люксанта», уведомленного надлежащим образом о месте и времени заседания Комиссии,

рассмотрев жалобу (вх. № 43 от 09.01.2020) ООО «Люксанта» (далее – Заявитель) на действия заказчика – муниципального казенного учреждения «Калининградская служба заказчика» (далее – Заказчик) при проведении открытого конкурса в электронной форме, предметом которого являются услуги, направленные на энергосбережение и повышение эффективности использования энергетических ресурсов (электрической энергии), потребляемых установками наружного освещения городского округа «Город Калининград» (извещение № 0335300000219000758) (далее – Конкурс), и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе),

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области 09.01.2020 поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при формировании Конкурсной документации.

В обоснование своей жалобы Заявитель привел следующие доводы

По мнению Заявителя, содержание Конкурсной документации противоречит нормам действующего законодательства.

Согласно п.п. 15.1.1 Проекта контракта Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случаях:

- задержки Исполнителем начала оказания услуг более чем на 2 дня по причинам, не зависящим от Заказчика;

- наличие двух претензий по качеству и/или объемам и/или срокам оказания услуг, в том числе по этапам.

Согласно части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Таким образом, по мнению Заявителя, односторонний отказ от исполнения контракта может быть заявлен только по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для отдельных видов обязательств.

В Гражданском кодексе Российской Федерации не имеется таких оснований для одностороннего отказа по энергосервисному контракту, как - «задержки Исполнителем начала оказания услуг более чем на 2 дня по причинам, не зависящем от Заказчика», «наличие двух претензий по качеству и/или объемам и/или срокам оказания услуг, в том числе по этапам».

Соответственно, как считает Заявитель, в указанной части положения Проекта контракта не соответствуют нормам законодательства и нарушают требования пункта 9 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Заказчиком даны следующие пояснения по сути жалобы Заявителя

Представитель Заказчика не согласился с доводами жалобы Заявителя и пояснил, что Конкурсная документация составлена в полном соответствии с требованиями действующего законодательства и нарушений не содержит, доводы жалобы Заявителя не подлежат удовлетворению в полном объеме.

Уполномоченным органом даны следующие пояснения по сути жалобы Заявителя

Представитель Уполномоченного органа считает доводы жалобы необоснованными, поскольку положения Проекта контракта, касающиеся одностороннего отказа от исполнения контракта, полностью соответствуют требованиям статьи 715 Гражданским кодексом Российской Федерации и не противоречат требованиям части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе.

В результате рассмотрения жалобы и проведения в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее

05.12.2019 Уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок (далее – единая информационная система, ЕИС) размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме для заключения энергосервисного контракта и Конкурсная документация.

19.12.2019 в извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме для заключения энергосервисного контракта и Конкурсную документацию внесены изменения.

Начальная (максимальная) цена контракта – 214 330 858,13 рублей.

Частью 1 статьи 108 Закона о контрактной системе установлено, что в целях обеспечения энергоэффективности при закупке товаров, работ, услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа, неиспользуемого в качестве моторного топлива), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), а также поставок электрической энергии, мазута, угля, поставок топлива, используемого в целях выработки энергии, заказчики вправе заключать энергосервисные контракты, предметом которых является совершение исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования указанных энергетических ресурсов (далее - энергосервисный контракт).

Энергосервисный контракт заключается отдельно от контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, на оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению, по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), на поставки электрической энергии, мазута, угля, на поставки топлива, используемого в целях выработки энергии (далее в целях настоящей статьи - поставки энергетических ресурсов). Заключение энергосервисного контракта осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом положений, предусмотренных настоящей статьей (часть 2 статьи 108 Закона о контрактной системе).

В соответствии с частью 1 статьи 54.1 Закона о контрактной системе под открытым конкурсом в электронной форме понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса в электронной форме и конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

В силу части 2 статьи 54.1 Закона о контрактной системе для проведения открытого конкурса в электронной форме заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию.

Согласно части 3 статьи 54.3 Закона о контрактной системе к конкурсной документации должен быть приложен проект контракта, который является неотъемлемой частью конкурсной документации.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт.

В силу части 14 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 25 статьи 95 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 8 статьи 34 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно части 9 статьи 34 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Как следует из предмета контракта содержащегося в пункте 2.1 раздела IV «Проект контракта» Конкурсной документации:              в рамках настоящего Контракта Исполнитель осуществляет комплекс услуг направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов (электрической энергии), потребляемых установками наружного освещения при эксплуатации объектов наружного (уличного) освещения городского округа «Город Калининград» (далее – Энергосберегающие мероприятия), а Заказчик оплачивает оказанные Исполнителем услуги за счет средств, полученных от экономии расходов Заказчика на оплату энергетического ресурса (электрической энергии), потребляемого Объектом энергосервиса.

Таким образом, указанный энергосервисный контракт относится к разновидности договора возмездного оказания услуг.

Статья 782 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) предусматривает право заказчика отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, но не указывает основания для такого отказа.

Согласно статье 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с положениями статьи 715 ГК РФ заказчик во время выполнения работ подрядчиком вправе отказаться от исполнения договора в следующих случаях:

- если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным (пункт 2);

- если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (пункт 3).

В силу пункта 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

Согласно пункту 3 статьи 723 ГК РФ, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Порядок и условия расторжения контракта содержатся в пункте 15 раздела IV «Проект контракта» Конкурсной документации, в том числе:

«15.1.1. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случаях:

- задержки Исполнителем начала оказания услуг более чем на 2 дня по причинам, не зависящим от Заказчика;

- наличие двух претензий по качеству и/или объемам и/или срокам оказания услуг, в том числе по этапам;

- по иным основаниям, предусмотренным гражданским законодательством РФ».

Комиссия, проанализировав указанные в разделе IV «Проект контракта» Конкурсной документации основания для одностороннего отказа Заказчика от исполнения контракта, приходит к выводу о соответствии таких оснований вышеуказанным требованиям Гражданского законодательства, следовательно, данные основания не противоречат положениям части 9 статьи 95 Закона о контрактной системы.

Довод жалобы не нашел своего фактического подтверждения.

Кроме того Заявитель на заседание Комиссии не явился и не представил доказательств, подтверждающих обоснованность доводов жалобы. При этом в соответствии с требованиями статьи 105 Закона о контрактной системе обязанность доказывания нарушения своих прав и законных интересов лежит на подателе жалобы.

В заседании Комиссии представители лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, на вопрос Председателя Комиссии о достаточности доказательств, представленных в материалы дела, пояснили, что все доказательства, которые они намеревались представить, имеются в распоряжении Комиссии, иных доказательств, ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств не имеется.

В связи с изложенным, руководствуясь частями 1, 4, 7 статьи 105, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия

РЕШИЛА:

Признать жалобу ООО «Люксанта» необоснованной.

В соответствии с частью 9 статьи 106 Закона о контрактной системе, решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.