РЕШЕНИЕ

по делу № 009/06/106-112/2019 о нарушении

законодательства Российской Федерации

о контрактной системе в сфере закупок

30.09.2019                                                                       г. Черкесск

     Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской     Республике по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия) в составе:       

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской     Республике по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия) в составе:       

Председателя Комиссии   -  А.С. Уракчиев –   руководителя управления;

Членов Комиссии:        - Г.П. Авраховой – заместителя руководителя – начальника отдела контроля закупок;

                                             - Д.М. Керейтовой - главного специалиста - эксперта отдела контроля закупок;

                                             - А.К. Куданетова - главного специалиста - эксперта отдела контроля закупок;

 при участии представителя РГБЛПУ «Карачаево-Черкесский онкологический диспансер им. С.П. Бутова» Контонистовой И.А. (доверенность от 27.10.2019) (далее -Заказчик), в отсутствии представителя Заявителя ООО «Торговый Дом Виал», надлежаще уведомлен, не явился,  (далее – Заявитель) рассмотрев жалобу Заявителя  на действия Заказчика, содержащие по мнению Заявителя, признаки нарушения законодательства о контрактной системе в сфере закупок при проведении электронного аукциона на «Поставку лекарственных препаратов для медицинского применения», номер извещения №0379200006719000240  на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок Российской Федерации (www.zakupki.gov.ru) (далее – ЕИС) и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) и Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14 (далее – Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее – Карачаево-Черкесское УФАС) поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Аукциона.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, ненадлежащим образом установившего в документации о проведении Аукциона требования к характеристикам товара лекарственного средства по позиции №9 МНН – Цефоперазон +Сульбактам, которые значительно ограничивают количество участников электронного аукциона, при этом, поставить эквивалентную продукцию не представляется возможным.

Представитель Заказчика не согласился с доводами Заявителя и в своих возражениях сообщил, что требования к лекарственным средствам установлены, исходя из потребностей Заказчика, и являются для него существенными.  Требования Заказчика об отсутствии некоторых  побочных эффектов  обоснованы и являются необходимыми для стационара особого профиля (онкологический). При этом в государственном реестре лекарственных средств зарегистрировано не менее трех препаратов в инструкциях, которых содержатся все перечисленные терапевтически и экономически значимые требования, соответствующие заявленным требованиям (ТН Бакперазон РУ №ЛСР-009612/09, ТН Сульперазон РУ №П N012160/01, Цефоперазон и Сульбактам Джодас №ЛСР-00391/09).

В результате рассмотрения жалобы и осуществления в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.

1) 17.09.2019 Заказчиком на официальном сайте ЕИС было размещено извещение о проведении Аукциона №0379200006719000240, начальная (максимальная) цена контракта – 765 362 (семьсот шестьдесят пять тысяча триста шестьдесят два) рубля.

2) Документация о проведении Аукциона утверждена и.о. главного врача РГБЛПУ «Карачаево-Черкесский диспансер им. С.П. Бутова» Маховым З.Д. 

3)  Ответственное должностное лицо Заказчика – Контонистова И.А.

4) Дата и время окончания подачи заявок на участие в Аукционе 29.09.2019 в 10:00ч.

5) По окончании срока подачи заявок не подана ни одна заявка на участие в электронном аукционе.

        1. В соответствии с пунктом 1 частью 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться..

В силу пункта 6 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке должна содержать указание на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования, если объектом закупки являются лекарственные средства. Заказчик при осуществлении закупки лекарственных средств, входящих в перечень лекарственных средств, закупка которых осуществляется в соответствии с их торговыми наименованиями, а также при осуществлении закупки лекарственных препаратов в соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 83, пунктом 3 части 2 статьи 83.1 настоящего Федерального закона вправе указывать торговые наименования этих лекарственных средств. Указанный перечень и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации. В случае, если объектом закупки являются лекарственные средства, предметом одного контракта (одного лота) не могут быть лекарственные средства с различными международными непатентованными наименованиями или при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями при условии, что начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает предельное значение, установленное Правительством Российской Федерации, а также лекарственные средства с международными непатентованными наименованиями (при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями) и торговыми наименованиями. Положения настоящего пункта не применяются при определении поставщика лекарственных препаратов, с которым заключается государственный контракт в соответствии со статьей 111.4 настоящего Федерального закона; Согласно части 5 статьи 33 Закона о контрактной системе особенности описания отдельных видов объектов закупок могут устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Особенности описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 15 ноября 2017 г. N 1380 (далее – Постановление №1380).

Согласно пункту 6  Постановления №1380 описание объекта закупки может содержать указание на характеристики, предусмотренные подпунктами "в" - "и" пункта 5 настоящего документа, в случае, если не имеется иной возможности описать лекарственные препараты. При этом документация о закупке должна содержать:

а) обоснование необходимости указания таких характеристик;

б) показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых лекарственных препаратов установленным характеристикам и максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Так, в разделе  «Техническая часть»  документации об аукционе Заказчиком при описании лекарственного препарата по позиции №9 с МНН  Цефоперазон+Сульбактам 1г+1г. порошок для  приготовления  раствора  для внутривенного и внутримышечного введения указано обоснование необходимости поставки лекарственного препарата с определенными характеристиками, в том числе с отсутствием определенных побочных эффектов, с определенными условиями хранения лекарственного препарата и др., ввиду наличия в стационаре пациентов с определенными индивидуальными реакциями на применение указанных препаратов и определенными условиями хранения препаратов ввиду специфики стационара.

Также   Комиссией управления установлено, что согласно письму ФАС России от 08.05.2018г. № АК /32754 «О рассмотрении обращения», на положения которого ссылается в своей жалобе Заявитель, «пункт 6 Особенностей описания лекарственных препаратов допускает указание в описании объекта закупки характеристик, предусмотренных подпунктами «в»-«и»  пункта 5 Особенностей  описания лекарственных препаратов, в случае, если не имеется  иной возможности  описать лекарственные  препараты.  При этом документация о закупке должна содержать: обоснование необходимости указания таких характеристик, а также показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых лекарственных препаратов установленным характеристикам и максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

По мнению ФАС России, форму обоснования необходимости  указания характеристик, предусмотренных  подпунктами «в»-«и» пункта 5 Особенностей  описания лекарственных препаратов, Заказчик вправе определять сам.  Вместе с тем, в рамках рассмотрения жалоб (в случае их поступления в антимонопольный орган) заказчиком должно быть  представлено документальное подтверждение  приведенного в документации обоснования».

Представитель Заказчика на заседание комиссии представила в материалы дела письмо, где указано на то, что требуемые закупаемые лекарственные препараты необходимы ввиду наличия пациентов пожилого возраста. РГБЛПУ «КЧОД им. С.П. Бутова» было пролечено в условиях круглосуточного и дневного стационаров с 01.01.2019 по 26.09.2019 4 617 случаев, из них 3 021 случая – пациенты пожилого возраста. Отсутствие  побочных эффектов для данной категории пациентов не дает дополнительной нагрузки на организм. Отсутствие указаний на необходимость отмены в случае диагностирования Clostridium difficile является одним из видов анаэробных бактерий главным возбудителем псевдомембранозного колита. В связи с высоким риском осложнений после проведения курсов химиотерапии пациентам требуется терапия с применением антибиотиков не требующих отмены при наличии таких осложнений, т.е. при наличии Clostridium difficile. В письме ФАС России от 08.05.2018 идет речь об обосновании характеристик препаратов необходимых при закупках препаратов для конкретного пациента, и именно их целесообразность и необходимость должны быть подтверждены медицинскими показаниями.  При этом ФАС России отмечает, что установить, приведет ли указание в документации закупки конкретной дозировки без установления её кратности или каких-либо иных характеристик, указанных подпунктами «в» - «и» пункта 5 Особенностей описания лекарственных препаратов к ограничению количества участников закупки, возможно только в отношении конкретного лекарственного препарата.

Как указала представитель Заказчика на заседании Комиссии, обжалуемая закупка не проводилась для конкретных больных и необходимые обоснования терапевтически значимых характеристик  представлены Заказчиком в техническом задании и являются для Заказчика терапевтически значимыми исходя из профиля стационара.

В силу подпункта "б" пункта 2 постановления Правительства Российской Федерации от 15 ноября 2017 г. N 1380 при описании в документации о закупке заказчики помимо сведений, предусмотренных пунктом  6 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, указывают дозировку лекарственного препарата с возможностью поставки лекарственного препарата в кратной дозировке и двойном количестве (например, при закупке таблетки с дозировкой 300 мг в документации о закупке указывается: 1 таблетка с дозировкой 300 мг или 2 таблетки с дозировкой 150 мг), а также с возможностью поставки лекарственного препарата в некратных эквивалентных дозировках, позволяющих достичь одинакового терапевтического эффекта (например, флаконы 2,5 мг, или 3 мг, или 3,5 мг), допускается указание концентрации лекарственного препарата без установления кратности.

В разделе «Техническая часть» документации об аукционе Заказчиком установлены требования к лекарственным препаратам по девяти позициям, в том числе к лекарственному препарату по обжалуемой позиции №9 с МНН Цефоперазон+Сульбактам 1мг+ 1мг или эквивалент (порошок для приготовления раствора для внутривенного и внутримышечного введения).

Из вышеизложенного Комиссия приходит к выводу, что Заказчик установил описание указанного лекарственного препарата в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе и с учетом требований Постановления №1380.

Вместе с тем, на заседание Комиссии Управления представитель Заявителя не явился, при этом в силу части 9 статьи 105 Закона о контрактной системе обязанность доказывания нарушения своих прав и законных интересов лежит на подателе жалобы. Таким образом, ограничение конкуренции не доказано. Доводы Заявителя не находят подтверждения.

2. Проведя внеплановую проверку размещенной закупки, Комиссия установила следующее.

Согласно пункту 1 статьи 30 Закона о контрактной системе Заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее чем пятнадцать процентов совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом части 1.1 настоящей статьи, путем проведения открытых конкурсов, конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, электронных аукционов, запросов котировок, запросов предложений, в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей.

Заказчик в извещении о проведении электронного аукциона и пунктом 25 информационной карты установил ограничения: «Участие в данной закупке могут принимать только участники, относящиеся к субъектам малого предпринимательства, социально ориентированным некоммерческим организациям».

В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частью 8 статьи 34 Закона о контрактной системе штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов.

Правила определения в контракте размера штрафа, начисляемого за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом и размера штрафа, начисляемого за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом (далее - штраф) утверждены Постановление Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Заказчик в разделе 11 Ответственность сторон проекта контракта  установил ответственность сторон без учета Постановления Правительства РФ от 02.08.2019 № 1011 «О внесении изменений  в постановление Правительства  РФ от 30.08.2017 № 1042» (внесенные изменения, вступили в силу 14.08.2019), а так же ограничений установленных в извещении о проведении электронного аукциона о том, что к участию в закупке допускаются только субъекты малого предпринимательства и социально ориентированные некоммерческие организации.

Таким образом, действия Заказчика, не установившего в проекте государственного контракта документации об Аукционе надлежащим образом условия об ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом, нарушают части 4, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе.

        В вышеуказанных действиях Заказчика содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30.

 На основании вышеизложенного, Комиссия, руководствуясь статьей 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе,

РЕШИЛА:

1.  Признать жалобу Общества с ограниченной ответственностью ООО «Торговый Дом Виал» необоснованной.
2. Признать Заказчика нарушившим части 4, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе.
3. В связи с тем, что Аукцион признан несостоявшимся, предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе не выдавать.
4. Передать материалы дела № 009/06/106-112/2019 от 30.09.2019 должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии                                            А.С. Уракчиев

Члены Комиссии                                                        Г.П. Аврахова

   Д.М. Керейтова                                                                                                                         

                                                                                     А.К. Куданетов