ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА

УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО ИВАНОВСКОЙ ОБЛАСТИ

(Ивановское УФАС России)

153000, г. Иваново, ул. Жарова, д. 10; Тел: (4932) 32-85-73, факс: (4932) 32-63-60; E-mail: to37@fas.gov.ru

РЕШЕНИЕ №037/06/45-340/2019 (07-15/2019-203)

Дата оглашения решения: 20 сентября 2019 года                                          город Иваново

Дата изготовления решения: 25 сентября 2019 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия Ивановского УФАС России) в составе:

председателя Комиссии: Михеевой Т.А. – ВрИО руководителя управления;

членов Комиссии: Прохоровой А.И. – главного специалиста-эксперта отдела контроля в сфере закупок, Вечеровой А.Р. – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля в сфере закупок,

при участии представителей:

ООО «РАДОЛЁТ» (далее – Заявитель, Общество, Принципал): Шевелевой Надежды Александровны (протокол №1 от 03.08.2015), Корсукова Павла Юрьевича (доверенность от 03.08.2016),

Областного государственного бюджетного учреждения «Многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг» (далее – Заказчик, Бенефициар): Марковой Людмилы Владимировны (доверенность от 20.09.2019), Васейковой Ольги Юрьевны (доверенность от 20.09.2019),

в отсутствие представителей Департамента конкурсов и аукционов Ивановской области (далее – Уполномоченный орган) (уведомлен о поступлении жалобы, её содержании, а также о месте и времени рассмотрения жалобы),

рассмотрев жалобу ООО «РАДОЛЁТ» на действия Областного государственного бюджетного учреждения «Многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг» при проведении электронного аукциона на оказание услуг по разработке мультимедиа интерфейса для устройства оценки качества с интеграцией с АИС МФЦ Ивановской области (извещение №0133200001719002499), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с п. 1 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе),

УСТАНОВИЛА:

17.09.2019 из ФАС России письмом №ГЗТУ/2665 от 16.09.2019 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области поступила жалоба ООО «РАДОЛЁТ» на действия Областного государственного бюджетного учреждения «Многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг» при проведении электронного аукциона на оказание услуг по разработке мультимедиа интерфейса для устройства оценки качества с интеграцией с АИС МФЦ Ивановской области (извещение №0133200001719002499).

В первом доводе жалобы Заявитель указывает, что в качестве обеспечения исполнения контракта при его подписании предоставило банковскую гарантию, а также Обществом было представлено дополнительное обеспечение исполнения контракта путем перечисления денежных средств в размере 120 000,00 руб. на расчетный счет Заказчика. Заказчик проигнорировал внесение обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии и в виде денежных средств и отказался от заключения контракта.

Кроме того, в своей жалобе Общество указывает, Заказчик в принятии банковской гарантии отказал и признал Общество уклонившимся от заключения контракта, о чем указал в протоколе отказа от заключения контракта от 12.09.2019. Заявитель считает указанный отказ и признание Общества уклонившимся незаконными по следующим основаниям:

- банковская гарантия содержит указание на то, что она обеспечивает все обязательства Принципала по контракту в объеме, предусмотренном документацией о закупке;

- банковская гарантия не обеспечивает гарантийные обязательства, а лишь исполнение контракта;

- банковская гарантия представляет возможность направить требование Бенефициаром, в том числе в электронном виде в соответствии с нормами законодательства Российской Федерации;

- банковская гарантия содержит отлагательное условие, а ссылка на документ «№1421343… Гарантии» указывает на номер договора на получение банковской гарантии и соответствует номеру банковской гарантии.

Заказчик в своих возражениях на жалобу, а также его представители на заседании Комиссии Ивановского УФАС России указали, что банковская гарантия, представленная Обществом в качестве обеспечения исполнения контракта, не соответствует извещению о проведении электронного аукциона, документации о закупке, Закону о контрактной системе. Вследствие чего, Заказчик правомерно отказался от принятия банковской гарантии, представленной Обществом в качестве обеспечения исполнения контракта, и признал ООО «РАДОЛЁТ» уклонившимся от заключения контракта. При этом обеспечение исполнения контракта в виде денежных средств, перечисленных на расчетный счет Заказчика, было представлено Обществом за пределами срока, предусмотренного для представления такого обеспечения.

Рассмотрев представленные Заявителем, Заказчиком документы, заслушав представителей лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, проведя внеплановую проверку в соответствии с ч. 15 ст. 99 Закона о контрактной системе, Комиссия Ивановского УФАС России установила следующее.

22.08.2019 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (далее – официальный сайт) было размещено извещение №0133200001719002499 о проведении электронного аукциона на оказание услуг по разработке мультимедиа интерфейса для устройства оценки качества с интеграцией с АИС МФЦ Ивановской области, а также соответствующая документация о закупке.

В соответствии с извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, протоколами, составленными в ходе проведения электронного аукциона:

1) начальная (максимальная) цена контракта – 1 200 000,00 руб.;

2) дата и время окончания подачи заявок – 30.08.2019 08:00;

3) дата проведения электронного аукциона – 03.09.2019;

4) согласно протоколу №0133200001719002499-1/_2049_ рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе от 02.09.2019 по окончании срока подачи заявок на участие в электронном аукционе поданы две заявки от участника закупки, до участия в электронном аукционе допущен один участник закупки;

5) в соответствии с протоколом №0133200001719002499-2/_2049.1_ рассмотрения заявки единственного участника электронного аукциона от 03.09.2019 заявка ООО «РАДОЛЁТ» признана соответствующей требованиям документации о закупке и Закона о контрактной системе.

Относительно первого довода жалобы установлено следующее.

В соответствии с ч. 1 ст. 96 Закона о контрактной системе заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 96 Закона о контрактной системе, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

На основании ч. 4 ст. 96 Закона о контрактной системе контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе.

Согласно п. 43 раздела II «Информационная карта аукциона в электронной форме» документации о закупке контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе. Документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта предоставляется Заказчику одновременно с проектом контракта. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

Как было установлено, ООО «РАДОЛЁТ» представило обеспечение исполнения контракта, в том числе путем внесения денежных средств на указанный в документации о закупке Заказчиком расчетный счет.

В силу ч. 3 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный ч. 4 ст. 83.2 Закона о контрактной системе.

Из информации с официального сайта следует, что Заказчик разместил проект контракта 06.09.2019. В связи с чем, разместить на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, Общество должно было в срок до 11.09.2019 23:59.

Вместе с тем, обеспечение исполнения контракта в виде денежных средств в сумме 120 000,00 руб. поступило Заказчику на расчетный счет лишь 13.09.2019, о чем свидетельствует платежное поручение №8 от 13.09.2019.

Таким образом, данное обеспечение исполнения контракта было представлено за пределами сроков, предусмотренных ч. 3 ст. 83.2 Закона о контрактной системе. Ввиду чего, в действиях Заказчика, не рассмотревшего обеспечение исполнения контракта в виде денежных средств, поступивших от Общества 13.09.2019, отсутствуют нарушения норм Закона о контрактной системе. Первый довод жалобы является необоснованным.

Второй довод жалобы также признан необоснованным ввиду следующего.

Согласно п. 43 раздела II «Информационная карта аукциона в электронной форме» документации о закупке исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона о контрактной системе.

Банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать:

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 Федерального закона;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) срок действия банковской гарантии с учетом требований ст. 44 и 96 Закона о контрактной системе;

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта

7) установленный Правительством Российской Федерации (Постановление Правительства Российской Федерации №1005 от 08.11.2013 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (вместе с «Дополнительными требованиями к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», «Правилами ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий») (далее – Постановление)) перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии…

Банковская гарантия, предоставляемая участником закупки в качестве обеспечения исполнения контракта, должна соответствовать дополнительным требованиям к банковской гарантии, утвержденным Постановлением…

Банковская гарантия должна обеспечивать своевременное и надлежащее исполнение всех обязательств исполнителя по контракту, включая обязательства по уплате неустоек (штрафов, пени), предусмотренных контрактом, убытков, которые понес заказчик вследствие неисполнения и/или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств по контракту.

09.09.2019 одновременно с размещением на электронной площадке подписанного Обществом проекта контракта ООО «РАДОЛЁТ» в качестве обеспечения исполнения контракта была представлена банковская гарантия №1421343 от 06.09.2019, выпущенная АО АКБ «ЭКСПРЕСС-ВОЛГА» (далее – Гарант).

Согласно ч. 5, 7 ст. 45 Закона о контрактной системе заказчик рассматривает поступившую в качестве обеспечения исполнения контракта банковскую гарантию в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня ее поступления. В случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в срок, установленный ч. 5 ст. 45 Закона о контрактной системе, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.

Заказчик в принятии указанной банковской гарантии отказал, составив 12.09.2019 протокол отказа от заключения контракта.

Так, в протоколе отказа от заключения контракта от 12.09.2019, в том числе указано следующее: представленная банковская гарантия не содержит указания на то, что она обеспечивает все обязательства Принципала по контракту, а ограничивается лишь перечнем из обязательств, самостоятельно установленных Гарантом. Кроме того, в представленной банковской гарантии в пп. 2.2 указано, что обстоятельствами, при наступлении которых Гарантом выплачивается Бенефициару сумма гарантии или ее часть, являются неисполнение или ненадлежащее исполнение Принципалом своих обязательств по контракту, в результате которых у Принципала возникают следующие обязательства перед Бенефициаром: обязательства уплатить суммы убытков (за исключением упущенной выгоды) в случае расторжения контракта по причине его неисполнения или ненадлежащего исполнения. Таким образом, банковская гарантия, вопреки требованиям документации о закупке, не обеспечивает исполнение обязательств по контракту в полном объеме, установленном документацией об электронном аукционе, так как банковской гарантией не обеспечивается в числе прочих даже возможность возмещения убытков в виде упущенной выгоды, и более того, по условиям гарантии Гарант поставил возможность возмещения Бенефициару убытков лишь только в случае расторжения контракта (т.е. в рамках действующего контракта у Гаранта отсутствует обязанность возмещать Бенефициару какие-либо убытки).

Согласно п. 2 банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019 обстоятельствами, при наступлении которых Гарантом выплачивается Бенефициару сумма гарантии или ее часть, являются неисполнение или ненадлежащее исполнение Принципалом своих обязательств по контракту, в результате которых у Принципала возникают следующие обязательства перед Бенефициаром:

2.1. Обязательства уплатить суммы неустоек (штрафов, пеней), предусмотренных контрактом;

2.2. Обязательства уплатить суммы убытков (за исключением упущенной выгоды) в случае расторжения контракта по причине его неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом;

2.3. Обязательства по возврату аванса (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств по возврату аванса);

2.4. Обязательства по выполнению Принципалов требований к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, гарантийному обслуживанию товара (далее – гарантийные обязательства), предусмотренные контрактом (если гарантийные обязательства предусмотрены контрактом, а требование по Гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения Принципалом гарантийных обязательств).

Комиссия Ивановского УФАС России, изучив положения банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019, полагает, что в нарушение требований, изложенных в п. 43 раздела II «Информационная карта аукциона в электронной форме» документации о закупке, банковская гарантия не обеспечивает исполнение всех обязательств исполнителя по контракту, в частности банковской гарантией установлена возможность возмещения Бенефициару убытков только лишь в случае расторжения контракта.

Кроме того, согласно ч. 2 ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Между тем, банковской гарантией №1421343 от 06.09.2019 возможность возмещения убытков в виде упущенной выгоды не обеспечивается, что также противоречит п. 43 раздела II «Информационная карта аукциона в электронной форме» документации о закупке.

На основании ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в ч. 2 и 3 ст. 45 Закона о контрактной системе;

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

На основании указанного выше, второй довод жалобы является необоснованным, банковская гарантия не соответствует требованиям документации о закупке.

Третий довод жалобы Комиссия Ивановского УФАС России считает необоснованным ввиду следующего.

Согласно ч. 4 ст. 44 Закона о контрактной системе требования к гарантийным обязательствам, к расходам на эксплуатацию товара, к обязательности осуществления монтажа и наладки товара, к обучению лиц, осуществляющих использование и обслуживание товара, устанавливаются заказчиком при необходимости. В случае определения поставщика машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к гарантийному сроку товара и (или) объему предоставления гарантий его качества, к гарантийному обслуживанию товара, к расходам на обслуживание товара в течение гарантийного срока, а также к осуществлению монтажа и наладки товара, если это предусмотрено технической документацией на товар. В случае определения поставщика новых машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии. Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с данным товаром.

Как было указано ранее, в соответствии с ч. 1 и 3 ст. 96 Закона о контрактной системе заказчиком, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование, в том числе об обеспечении гарантийных обязательств в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона о контрактной системе. Гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона о контрактной системе.

В соответствии с ч. 6 ст. 96 Закона о контрактной системе размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать десять процентов начальной (максимальной) цены контракта.

В п. 14 раздела II «Информационная карта аукциона в электронной форме» документации о закупке установлено, что срок предоставления гарантийного обслуживания на оказанные услуги составляет 12 месяцев со дня подписания документов о приемке оказанных услуг. Гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона о контрактной системе.

Размер обеспечения гарантийных обязательств – 60 000,00 (5% начальной (максимальной) цены контракта).

В протоколе отказа от заключения контракта от 12.09.2019, в том числе указано следующее: представленная банковская гарантия не соответствует требованиям аукционной документации и требованиям ст. 96 Закона о контрактной системе о сроке действия банковской гарантии (если учитывать, что срок исполнения контракта 30 дней, а срок действия гарантийных обязательств 12 месяцев, то срок действия банковской гарантии как минимум должен быть до декабря 2020 года), а также не соответствует требованию сумма банковской гарантии (если учитывать, что банковская гарантия выступает и в качестве обеспечения исполнения контракта, и в качестве обеспечения гарантийных обязательств, то сумма гарантии должна быть 180 000,00 руб.).

Из анализа банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019 установлено, что сумма гарантии составляет 120 000,00 руб., срок действия гарантии – с 12.09.2019 по 20.11.2019 включительно.

Однако, как было указано ранее, согласно п. 2.4 банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019 обстоятельствами, при наступлении которых Гарантом выплачивается Бенефициару сумма гарантии или ее часть, являются неисполнение или ненадлежащее исполнение Принципалом своих обязательств по контракту, в результате которых у Принципала возникают следующие обязательства перед Бенефициаром, в том числе обязательства по выполнению Принципалов требований к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, гарантийному обслуживанию товара, предусмотренные контрактом.

Таким образом, банковская гарантия №1421343 от 06.09.2019 обеспечивает гарантийные обязательства Принципала, но не соответствует требованиям документации о закупке и Закона о контрактной системе. В связи с чем, Заказчиком правомерно было отказано в принятии данной банковской гарантии.

В отношении четвертого довода жалобы установлено следующее.

Согласно ч. 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра банковских гарантий, порядок формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий, в том числе включения в него информации, порядок и сроки предоставления выписок из него, форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации. Такие требования установлены Постановлением.

В силу п. 6 ч. 9 ст. 45 Закона о контрактной системе в реестр банковских гарантий и закрытый реестр банковских гарантий включаются, в том числе информация и документы, перечень которых установлен Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. «а» Дополнительных требований к банковской гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, утвержденных Постановлением, банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка, на условиях, определенных гражданским законодательством и ст. 45 Закона о контрактной системе, с учетом следующих требований:

- обязательное закрепление в банковской гарантии права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, представлять на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, в размере цены контракта, уменьшенном на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом и оплаченных заказчиком, но не превышающем размер обеспечения исполнения контракта;

- перечня документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, утвержденного Постановлением (далее – Перечень).

В силу п. 2 Перечня бенефициар одновременно с требованием по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, требований к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара, направляет гаранту следующие документы:

а) расчет суммы, включаемой в требование по банковской гарантии;

б) платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром аванса принципалу, с отметкой банка бенефициара либо органа Федерального казначейства об исполнении (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по возврату аванса);

в) документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока);

г) документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего требование по банковской гарантии (доверенность) (в случае, если требование по банковской гарантии подписано лицом, не указанным в Едином государственном реестре юридических лиц в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени бенефициара).

Согласно п. 4 банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019 Бенефициар вправе в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения Принципалом обязательств, обеспеченных гарантией, представить гаранту на бумажном носителе или в форме электронного документа в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, требование об уплате суммы гарантии или ее части.

Вместе с тем, в п. 5 банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019 установлено, что указанный в п. 2 Перечня расчет суммы, включаемой в требование по банковской гарантии должен быть представлен в оригинале, а остальные документы в виде заверенных Бенефициаром копий.

В протоколе отказа от заключения контракта от 12.09.2019 указано: в п. 5 банковской гарантии Принципал дополнительно включил требования о представлении документов в оригинале либо в заверенных копиях. Данное условие исключает право Бенефициара направить требование в электронном виде. П. 5 банковской гарантии противоречит п. «а» Дополнительных требований к банковской гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, утвержденных Постановлением, в котором Бенефициару предоставлено право выбора способа направления требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии. Основанием для отказа в удовлетворении требований по банковской гарантии является несоответствие требования условиям гарантии.

Комиссия Ивановского УФАС России полагает, что положения п. 4 и 5 банковской гарантии противоречат друг другу, так как непредусмотренные п. «а» Дополнительных требований к банковской гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, утвержденных Постановлением, дополнительные требования установленные в п. 5 банковской гарантии, свидетельствуют о невозможности направления требования об уплате суммы гарантии или ее части в электронном виде. Довод жалобы признан необоснованным.

Пятый довод жалобы Комиссия Ивановского УФАС России считает необоснованным ввиду следующего.

Согласно п. 6 ч. 2 ст. 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта.

Согласно ч. 1 ст. 157 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

В протоколе отказа от заключения контракта от 12.09.2019 указано: банковская гарантия не содержит отлагательного условия, поименованного в Законе о контрактной системе, отлагательное условие, содержащееся в банковской гарантии, обусловлено и поставлено Гарантом в зависимость от факта заключения между Гарантом и Принципалом неизвестной формы документа за номером 1421343… Возможность заключения указанного договора зависит лишь от воли сторон, намеренных подписать договор, и Бенефициар, приняв выданную банком банковскую гарантию под таким отлагательным условием, фактически остается без обеспечения исполнения контракта, так как никоим образом не может повлиять на процесс и действия Гаранта и Принципала по заключению ими договора банковской гарантии… Отлагательное условие о заключенности договора банковской гарантии может быть поставлено в зависимость лишь от заключения контракта, т.е. отлагательное условие, как для действия банковской гарантии, так и для действия договора банковской гарантии – это заключение контракта, а не заключение, как такового договора банковской гарантии.

П. 14 банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019 предусмотрено, что гарантия предоставлена под отлагательным условием, а именно: при условии заключения между Гарантом и Принципалом №1421343 по обязательствам Принципала, возникшим из контракта, в случае предоставления гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта.

Из анализа п. 6 ч. 2 ст. 45 Закона о контрактной системе следует, что в банковской гарантии должно содержаться условие о вступлении ее в силу с даты заключения контракта, исполнение обязательств по которому она обеспечивает. Между тем, в рассматриваемом случае в банковской гарантии такое условие отсутствует.

На основании п. 2 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в ч. 2 и 3 ст. 45 Закона о контрактной системе. Учитывая, что п. 14 банковской гарантии №1421343 от 06.09.2019 не соответствует п. 6 ч. 2 ст. 45 Закона о контрактной системе, Заказчиком правомерно отказано в принятии банковской гарантии по третьему основанию, указанному в протоколе отказа от заключения контракта от 12.09.2019.

Согласно ч. 5 ст. 96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

ООО «РАДОЛЁТ» надлежащее обеспечение исполнения контракта не представило. В связи с чем, в действиях Заказчика отсутствуют нарушения норм Закона о контрактной системе.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст. 99, 106 Закона о контрактной системе, Комиссия Ивановского УФАС России

Р Е Ш И Л А:

Признать жалобу ООО «РАДОЛЁТ» на действия Областного государственного бюджетного учреждения «Многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг» при проведении электронного аукциона на оказание услуг по разработке мультимедиа интерфейса для устройства оценки качества с интеграцией с АИС МФЦ Ивановской области (извещение №0133200001719002499) необоснованной.

Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.

Председатель Комиссии:               ______________________________         Т.А. Михеева

Члены Комиссии:                           _______________________________    А.И. Прохорова

                                                         _______________________________        А.Р. Вечерова