Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Горский государственный аграрный университет»

ООО «СТРОЙРЕСУРС»

Оператор электронной площадки –

Национальная электронная площадка (АО «ЭТС»)

РЕШЕНИЕ

по делу №А267-10/18

17 октября 2018 года                                                                      г.Владикавказ

Комиссия Северо-Осетинского УФАС России по контролю в сфере закупок,

рассмотрев жалобу ООО «СТРОЙРЕСУРС» на действия государственного заказчика – Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Горский государственный аграрный университет» (далее – ФГБОУ ВО «ГГАУ», Заказчик) при проведении электронного аукциона №0310100007718000011 на выполнение работ по капитальному ремонту зданий ФГБОУ ВО Горский ГАУ (далее - Аукцион),

УСТАНОВИЛА:

10 октября 2018 года в Северо-Осетинское УФАС России поступила жалоба ООО «СТРОЙРЕСУРС» (далее – Заявитель) о нарушении государственным заказчиком - ФГБОУ ВО «ГГАУ» Закона о контрактной системе при проведении Аукциона.

Заявитель считает, что Аукционная документация не соответствует требованиям Закона о контрактной системе.

В жалобе Заявитель указал, что в нарушение требований Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 года №1042, Заказчиком в Аукционной документации неверно рассчитан штраф за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, учитывая, что участниками Аукциона могут быть только субъекты малого предпринимательства и социально ориентированные некоммерческие организации.

Также, в своей жалобе Заявитель указывает на то, что в нарушение требований Закона о контрактной системе проектом контракта не предусмотрена возможность уменьшения обеспечения исполнения контракта на размер выполненных подрядчиком обязательств.

В объяснении по существу жалобы ФГБОУ ВО «ГГАУ» указало, что Заявитель не мог являться участником данной закупки, так как в рамках проведения указанного аукциона к участникам было установлено требование о соответствии законодательству РФ, в частности Градостроительному Кодексу и о необходимости предоставления в составе заявки выписки из реестра членов СРО. Заявитель членом СРО не является, что подтверждается сведениями из Единого реестра членов СРО.

Согласно пункту 8.1.3 проекта контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в т.ч. гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. руб.;

б) 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. руб. до 50 млн. руб. (включительно).

В примечании к данному пункту указано, что он редактируется при заключении контракта. Действительно, размер штрафа, указанный в проекте контракта, соответствует размеру штрафа, когда закупка проводится без преференций для субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных некоммерческих организаций. По мнению Заказчика, наличие примечания о том, что данный пункт редактируется при заключении контракта, позволяет Заказчику изменить размер штрафа и указать именно те размеры, которые по мнению Заявителя являются верными.

Кроме того, ФГБОУ ВО «ГГАУ» указало, что в соответствии с частью 7 статьи 96 Закона о контрактной системе в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта. При наличии многочисленных ссылок на закон заявитель так и не привел ссылку, где было бы однозначно указано, что данное право поставщика (подрядчика, исполнителя) должно быть в обязательном порядке зафиксировано в проекте контракта. Многие нормы закона являются нормами прямого действия, то есть не требуют фиксации в контракте, и, тем не менее, подлежат применению. По мнению Заказчика данная норма относится именно к нормам прямого действия в силу того, что в Законе о контрактной системе отсутствует упоминание о том, что это право необходимо фиксировать в контракте. Данное право является безусловным.

На основании вышеизложенного, Заказчик просит признать жалобу необоснованной.

Изучив представленные материалы, руководствуясь статьями 99 и 106 Закона о контрактной системе, Комиссия Северо-Осетинского УФАС России по контролю в сфере закупок провела внеплановую проверку закупки и пришла к следующим выводам:

1. 24 сентября  2018 года в Единой информационной системе в сфере закупок ФГБОУ ВО «ГГАУ» разместило извещение о проведении электронного аукциона №0310100007718000011 на выполнение работ по капитальному ремонту зданий ФГБОУ ВО Горский ГАУ (далее - Аукцион), и Аукционную документацию по указанному Аукциону, утвержденную 21.09.2018 года Проректором по АХР ФГБОУ ВО Горский ГАУ С.М.Гецаевым.

Порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, установлен  статьей 105 Закона о контрактной системе.

Однако, указанный порядок не предусматривает возможность возвращения жалобы лицу, который на момент подачи такой жалобы на действия заказчика не является членом СРО, в случае установления заказчиком такого  требования к участникам закупки,  либо оставление такой жалобы без рассмотрения.

2. В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе,  в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно части 5 статьи 34 Закона о контрактной системе, в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно части 8 статьи 34 Закона о контрактной системе,  штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 №1042 (далее - Постановление) утверждены Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом (далее - Правила).

Пунктом 4 Правил установлено, что за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заключенным по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 Закона о контрактной системе, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 2 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 10 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 10 млн. рублей до 20 млн. рублей (включительно).

Однако, в пункте 8.1.4 проекта контракта, приложенного к Аукционной документации установлено, что каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 1000 руб., если цена контракта не превышает 3 млн руб.;

б) 5000 руб., если цена контракта составляет от 3 млн руб. до 50 млн руб. (включительно).

Согласно пункту 11 Информационной карты Аукционной документации, участником закупки могут быть только субъекты малого предпринимательства и социально-ориентированные некоммерческие организации, вместе с тем, в проекте контракта не установлены штрафные санкции к субъектам малого предпринимательства и социально ориентировочным некоммерческим организациям, предусмотренные пунктом 4 Правил.

Таким образом, Аукционная документация не соответствует требованиям части 4, 5 и 8 статьи 34 Закона о контрактной системе и п. 4 Правил.

Действия должностного лица Заказчика по утверждению Аукционной документации с нарушением требований, установленных частями  4, 5 и 8 статьи 34 Закона о контрактной системе и п. 4 Правил и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

3. Согласно части 7 статьи 96 Закона о контрактной системе в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.

В Проекте контракта, приложенном к Аукционной документации, не установлено право подрядчика о предоставлении обеспечения исполнения контракта, уменьшенного на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта.

Вместе с тем, в Законе о контрактной системе не установлено требование к Заказчику об обязательном включении в проект государственного контракта права предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенного на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 99 и 106 Закона о контрактной системе, Комиссия Северо-Осетинского УФАС России,

РЕШИЛА:

1. Признать частично обоснованной жалобу  ООО «СТРОЙРЕСУРС»  на действия на действия государственного заказчика  – ФГБОУ ВО «ГГАУ» при проведении электронного аукциона №0310100007718000011 на выполнение работ по капитальному ремонту зданий ФГБОУ ВО Горский ГАУ.

2. Признать ФГБОУ ВО «ГГАУ» нарушившим требования частей  4, 5 и 8 статьи 34 Закона о контрактной системе и п. 4 Правил  при проведении электронного аукциона №0310100007718000011 на выполнение работ по капитальному ремонту зданий ФГБОУ ВО Горский ГАУ.

3. В связи с тем, что ранее по делу №А265-10/2018 ФГБОУ ВО «ГГАУ» было выдано предписание об устранении нарушений законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок при проведении Аукциона, по итогам рассмотрения жалобы ООО «СТРОЙРЕСУРС»  предписание ФГБОУ ВО «ГГАУ» не выдавать.

Согласно части 9 статьи 106 Закона о контрактной системе, решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.