1. Префектура ЮЗАО г. Москвы

Севастопольский пр-кт., д. 28, корп. 4,
г. Москва, 117209

2. ГКУ «ДЗ ЖКХиБ ЮЗАО»

Гарибальди ул., д. 14, г. Москва, 117393

3. АНО поддержки культуры
«Доминанта-ТОН»

Борисовские Пруды ул., д. 10 корп. 5, комн. 4, г. Москва, 115211

РЕШЕНИЕ

по делу № 2-57-12761/77-18 о нарушении

законодательства об осуществлении закупок

12.10.2018                                                                                                         Москва

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – Комиссия Управления) в составе:

Заместителя председателя Комиссии — главного государственного инспектора отдела обжалования государственных закупок Д.С. Грешнёвой,

Членов Комиссии:

специалиста-эксперта отдела обжалования государственных закупок
А.А. Кутейникова,

специалиста 1-го разряда отдела обжалования государственных закупок           К.А. Сафиуллиной,

при участии представителей:

ГКУ «ДЗ ЖКХиБ ЮЗАО»: Р.О. Абрамова (по доверенности от 30.01.2018 №1-УФД/18),

АНО поддержки культуры «Доминанта-ТОН»: И.Ю. Пантелеева (по доверенности от 11.10.2018 №б/н), С.В. Малькова (по доверенности от 30.03.2018 №б/н),

в отсутствие представителей Префектуры ЮЗАО г. Москвы, уведомленных надлежащим образом письмом Московского УФАС России от 09.10.2018 №ТФ/48462/18,

рассмотрев жалобу АНО поддержки культуры «Доминанта-ТОН»
(далее — Заявитель) на действия Префектуры ЮЗАО г. Москвы
(далее — Заказчик) при проведении открытого конкурса на право заключения государственного контракта на оказание услуг по подготовке и проведению комплекса мероприятий, направленных на совершенствование программ развития дорожно-транспортной инфраструктуры на территории ЮЗАО г. Москвы (Закупка № 0373200032218001306) (далее – конкурс) в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14,

УСТАНОВИЛА:

В Московское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении открытого конкурса.

  На заседании Комиссии Управления Заказчиком представлены документы и сведения, запрашиваемые письмом Московского УФАС России от 09.10.2018 от №ТФ/48462/18.

Согласно доводам жалобы Заказчиком неправомерно размещен протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта от 04.10.2018 №ППУ2, а также Заказчиком неправомерно признан Заявитель уклонившимся от заключения контракта в связи с непредставлением обеспечения исполнения контракта соответствующего требованиям п.2 ч.2 ст.45 Закона о контрактной системе и п. 9.6 проекта государственного контракта конкурсной документации, а именно: «В п. 3 представленной банковской гарантии отсутствуют обязательства по договору, которые должны быть обеспечены: - возмещение убытков, понесенных Заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Подрядчиком своих обязательств по контракту».

Согласно протоколу рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе от 21.09.2018 №ПРО1 заявка Заявителя признана соответствующей требованиям конкурсной документации, а также участник закупки АНО поддержки культуры «Доминанта-ТОН» признан победителем открытого конкурса.

В силу ч.1 ст.54 Закона о контрактной системе по результатам конкурса контракт заключается на условиях, указанных в заявке на участие в конкурсе, поданной участником конкурса, с которым заключается контракт, и в конкурсной документации. При заключении контракта его цена не может превышать начальную (максимальную) цену контракта, указанную в извещении о проведении конкурса.

В соответствии с ч.3 ст.54 Закона о контрактной системе в течение десяти дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе или при проведении закрытого конкурса с даты подписания такого протокола победитель конкурса обязан подписать контракт и представить все экземпляры контракта заказчику. При этом победитель конкурса одновременно с контрактом обязан представить заказчику документы, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта в размере, который предусмотрен конкурсной документацией или ч.1 ст.37 Закона о контрактной системе. В случае, если победителем конкурса не исполнены требования ч.3 ст.54 Закона о контрактной системе, такой победитель признается уклонившимся от заключения контракта.

На основании ч.1 ст.34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Согласно п.11 ч.1 ст.50 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать размер и условия обеспечения исполнения контракта, в том числе каждого контракта в случаях, предусмотренных п.6 ч.1 ст.50 Закона о контрактной системе, исходя из начальной (максимальной) цены лота пропорционально количеству указанных контрактов с учетом требований ч.6 ст.96 Закона о контрактной системе.

В разделе IV «Размер и порядок внесения денежных средств, в качестве обеспечения заявок на участие в закупке и обеспечения контракта» конкурсной документации установлено, что контракт заключается после предоставления государственному заказчику обеспечения исполнения контракта. Обеспечение исполнения государственного контракта может быть представлено в виде безотзывной банковской гарантии или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в документации о закупке. Безотзывная банковская гарантия должна соответствовать требованиям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации, а также иным законодательством Российской Федерации. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником конкурса, с которым заключается контракт, самостоятельно.

Также Заказчиком в п. 33 Информационной карты конкурсной документации установлены требования к банковской гарантии: «Требования к банковской гарантии утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени Гаранта на условиях, определенных гражданским законодательством и ст. 45 Федерального закона. Банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать обязательства Гаранта выплатить Бенефициару сумму Гарантии или ее часть, а именно:

- обязательство уплатить сумму неустойки (штрафа, пеней) предусмотренных контрактом;

- обязательство уплатить сумму в размере авансового платежа (если выплата авансового платежа предусмотрена условиями контракта) при условии если бенефициаром предъявлено требование о возврате авансового платежа принципалу и оно им не выполнено;

- обязательства уплатить всю сумму по гарантии в случае расторжения контракта по причине неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по контракту, обеспеченных Гарантией».

Согласно п.2 ч.2 ст.45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией.

В силу п.3 ч.6 ст.45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что представленная Заявителем в качестве обеспечения исполнения контракта банковская гарантия от 28.09.2018 № БГ-2018/66643, выданная ООО КБ «ВНЕШФИНБАНК», не соответствует требованиям проекта государственного контракта, согласно которым внесенные Подрядчиком в обеспечение исполнения обязательств Подрядчика по Контракту денежные средства обеспечивают исполнение Подрядчиком всех обязательств Подрядчика по Контракту, в том числе обязательств, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением Контракта Подрядчиком, включая обязательства по возмещению Заказчику убытков по уплате Заказчику неустоек (штрафов, пеней), начисленных Заказчиком в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением Подрядчиком предусмотренных Контрактом обязательств.

П. 9.4 проекта государственного контракта указано, что способ обеспечения исполнения Контракта определяется участником закупки, с которым заключается Контракт, самостоятельно:

ВАРИАНТ 1 (Используется при предоставлении Подрядчиком обеспечения исполнения Контракта в форме банковской гарантии. Банковская гарантия должна соответствовать требованиям, установленным ст.45 Закона о контрактной системе): Исполнение контракта обеспечивается предоставлением безотзывной банковской гарантии. Банковская гарантия должна соответствовать требованиям, установленным ст.45 Закона о контрактной системе , а также предусматривать условие о праве Заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем 5 (пять) рабочих дней не исполнено требование Заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

ВАРИАНТ 2 (Используется при предоставлении Подрядчиком обеспечения исполнения Контракта путем внесения денежных средств на счет Заказчика): Денежные средства, внесенные в обеспечение исполнения обязательств по Контракту, включая обязательства по уплате Подрядчиком предусмотренных Контрактом неустоек (штрафов, пеней), перечислены Подрядчиком в размере, установленном в настоящей статье Контракта, на счет Заказчика, указанный в статье "Адреса, подписи и реквизиты сторон" Факт внесения Подрядчиком денежных средств в обеспечение исполнения обязательств по Контракту подтверждается платежным поручением с отметкой банка о проведении платежа и списании средств со счета Подрядчика и поступлением денежных средств на счет Заказчика.

Внесенные Подрядчиком в обеспечение исполнения обязательств Подрядчика по Контракту денежные средства обеспечивают исполнение Подрядчиком всех обязательств Подрядчика по Контракту, в том числе обязательств, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением Контракта Подрядчиком, включая обязательства по возмещению Заказчику убытков по уплате Заказчику неустоек (штрафов, пеней), начисленных Заказчиком в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением Подрядчиком предусмотренных Контрактом обязательств.

Таким образом, требование об обеспечении исполнения Подрядчиком всех обязательств Подрядчика по Контракту, в том числе обязательств, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением Контракта Подрядчиком, включая обязательства по возмещению Заказчику убытков по уплате Заказчику неустоек (штрафов, пеней), начисленных Заказчиком в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением Подрядчиком предусмотренных Контрактом обязательств, установленное проектом государственного контракта, распространяется на способ обеспечения исполнения контракта путем внесения денежных средств на счет Заказчика, при этом требования,предъявленные к банковской гарантии, установлены Заказчиком в п. 33 Информационной карты конкурсной документации.

На заседании Комиссии Управления установлено, что участником закупки при подписании проекта государственного контракта в качестве обеспечения исполнения контракта направлена банковская гарантия от 28.09.2018 № БГ-2018/66643, выданная ООО КБ «ВНЕШФИНБАНК», которая не противоречит требованиям, установленным как в п. 33 Информационной карты конкурсной документации, так и  вышеуказанным требованиям контракта, поскольку в данном случае с учетом выбора обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии указанное положение не применимо.

В силу ч.2 ст.106 Закона о контрактной системе лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей.

Вместе с тем на заседании Комиссии Управления представитель Заказчика затруднился обосновать правомерность отказа в принятии банковской гарантии, направленной Заявителем в качестве обеспечения исполнения контракта, а также затруднился пояснить, из какого положения конкурсной документации следует, что представленная банковская гарантия должна содержать какие-либо иные сведения помимо указанных в п. 33 Информационной карты конкурсной документации.

На основании ч.7 ст.54 Закона о контрактной системе в течение десяти дней с даты получения от победителя конкурса или участника конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, подписанного контракта с приложением документов, подтверждающих предоставление обеспечения исполнения контракта, заказчик обязан подписать контракт и передать один экземпляр контракта лицу, с которым заключен контракт, или его представителю либо направить один экземпляр контракта по почте лицу, с которым заключен контракт. В случае, если заказчик не совершил предусмотренные настоящей частью действия, он признается уклонившимся от заключения контракта. При уклонении заказчика от заключения контракта с победителем конкурса или участником конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, этот победитель или этот участник вправе обратиться в суд с иском о понуждении заказчика заключить контракт и о взыскании с заказчика убытков, причиненных уклонением заказчика от заключения контракта.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком положений ч.7 ст.54 Закона о контрактной системе.

Также доводом Заявителя является то, что Заказчиком неправомерно не приняты денежные средства на сумму 306375,00 рублей (платежное поручение №240 от 04.10.2018), направленные Заказчику в качестве замены обеспечения исполнения контракта.

В силу ч.4 ст.96 Закона о контрактной системе контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.

На основании ч.5 ст.96 Закона о контраткной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Согласно ч.9 ст.105 Закона о контрактной системе к жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность. При этом жалоба должна содержать перечень прилагаемых к ней документов.

Вместе с тем Заявителем не представлены документы и сведения, свидетельствующие о нарушении Заказчиком норм Закона о контрактной системе при отказе в принятии денежных средств, направленных Заказчику в качестве замены банковской гарантии.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу о том, что данный довод жалобы является необоснованным.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика также пояснил, что по результатам проведения открытого конкурса 05.10.2018 заключен государственный контракт № 22/17 с участником закупки, заявке которого присвое второй номер.

Исследовав представленные материалы, руководствуясь Административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России от  19.11.2014 №727/14, Законом о контрактной системе, Комиссия Управления

Р Е Ш И Л А:

1. Признать жалобу АНО поддержки культуры «Доминанта-ТОН» на действия Префектуры ЮЗАО г. Москвы обоснованной в части неправомерного отказа в принятии банковской гарантии, используемой в качестве обеспечения исполнения контракта.

2. Признать в действиях Заказчика нарушение положений ч.7 ст.54 Закона о контрактной системе.

3. Обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства об осуществлении закупок Заказчику не выдавать, так как по результатам закупки 05.10.2018 заключен государственный контракт.

Решение может быть обжаловано в судебном порядке в Арбитражном суде г. Москвы в течение 3  (трех) месяцев с даты его принятия в порядке, установленном гл. 24 АПК РФ. 

  Заместитель председателя Комиссии                                                Д.С. Грешнёва

  Члены Комиссии                                                                              А.А. Кутейников

    К.А. Сафиуллина

Исп. Кутейников А.А., тел.: 8 (495) 784-75-05 (доб. 077-162)