ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА

УПРАВЛЕНИЕ

ИП Лосева А.Н. (Заявитель)

356240, Ставропольский край, Шпаковский | район, г.Михайловск, ул. Бонивура, 22

ФГБОУ ВО «Южно-Российский государственный политехнический университет (НПИ) имени М.И. Платова» (Заказчик)

Федеральной антимонопольной службы 346428, Ростовская область,

по Ростовской области

пр. Ворошиловский. 2/2. офис 403 г. Ростов-на-Дону, 344006 тел. (863) 263-31-04. факс (863) 240-99-59 e-mail: to61@fas.gov.ru

I). 08.2D1S№t€32F/03____

г.Новочеркасск, ул. Просвещения, 132

ЗАО «Сбербанк-Автоматизированная система торгов» (Оператор)

127055, г.Москва, ул. Новослободская, 24, стр.2

На №

РЕШЕНИЕ

г.Ростов-на-Дрну

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - Ростовское У ФАС России) по контролю соблюдения законодательства о контрактной системе в сфере закупок в составе:

Председатель Комиссии М.А. Благодарев,

Члены КомиссииА.Д. Кравцов, В.В. Моргунов,

рассмотрев дело №1545/03 о нарушении норм Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон) при проведении электронного аукциона №0358100014418000060 «Оказание услуг по комплексной уборке территории учебного городка и прилегающих территорий ФГБОУ ВО ЮРГПИ (НПИ) имени М.И. Платова», в присутствии: от ИП Лосевой А.Н. - А.А. Мурзы,

УСТАНОВИЛА:

I

1.      В Ростовское УФАС России поступила жалоба Заявителя (вх.№12548£ от

27.08.2018                                                                                                                                                                                                                                                                                                              г.):I

§

-            о нарушении ч.б ст.45, ч.5 ст.96 Закона при проведении аукциона;

-            о необходимости отмены «Протокола №0358100014418000060 (47-АЭФ-18| от

24.08.2018         г. об отказе от заключения гражданско-правового договора» (далее - Протокол №4);

-            о выдаче Заказчику предписания об устранении нарушений законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок и заключении с Заявителем гражданско- правового договора (по итогам аукциона) на оказание услуг по комплексной убфке территории учебного городка и прилегающих территорий ФГБОУ ВО «ЮРГПУ (НПИ) имени М.И. Платова».

Заказчик представил в Ростовское УФАС России «Сведения об участнике закупки, уклонившемся от заключения договора» (от 29.08.2018 г. исх.№20-11-240) с обоснованием правовой позиции Заказчика.

В соответствии с чл.1, 3, 15 ст.99 Закона, «Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной фудвдвдкпо

рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по ^осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, .{контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении ^поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и {муниципальных нужд», утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 г. №727/14, по данной жалобе проведена внеплановая проверка порядка осуществления закупки, в ^результате которой установлено следующее:

Согласно «Извещению о проведении электронного аукциона для закупки» (в редакции от 25.07.2018 г.; далее - Извещение) №0358100014418000060:

-            установлены дата и время окончания подачи заявок - 03.08.2018 г. в 09-00;

_

-            начальная (максимальная) цена контракта (НМЦК) составила 2 852 203,05 руб.

|

2.      На основании ч.Ю ст.69 Закона участник электронного аукциона, который ^предложил наиболее низкую цену контракта и заявка на участие в аукционе которого ^соответствует требованиям, установленным документацией об аукционе, признается {Победителем аукциона.

В соответствии с «Протоколом №0358100014418000060 (47-АФ-18) от 09.08.2018 |г. подведения итогов аукциона в электронной форме №47 АЭФ-18»:

-            наиболее низкую цену контракта = 1 996 541,85 руб. предложил Заявитель;

-            заявка Заявителя признана соответствующей требованиям, установленным {документацией об аукционе.

2.1.       Согласно ч.4 ст.96 Закона контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения ^контракта в соответствии с Законом.

В силу ч.5 ст.96 Закона в случае непредоставления участником закупки, с которым (заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, участник считается уклонившимся от заключения контракта.

По правилам ч.З ст.96 Закона:

-            исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской {гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст.45 Закона, или (внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии |с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими ■заказчику;

-            способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

Заявителем представлена в материалы дела копия «Банковской гарантии от

120.08.2018    г. №2216/52300003/190206150621Z9/18/QD» (далее - Банковская гарантия).

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами по делу тот факт, что иное указанное в ч.З ст.96 Закона обеспечение исполнение контракта (по итогам .названного аукциона) Заявитель Заказчику не предоставлял.

В Протоколе №4 по основаниям, приведенным в п.п. 1-5, указано решение:

-            основание для отказа от заключения гражданско-правового договора: п.З ч.б |ст.45 Закона. Победитель электронного аукциона - Заявитель предоставил Банковскую •гарантию, не соответствующую требованиям, содержащимся в документации о закупке;

-            в соответствии с ч.5 ст.96 Закона Заявитель признается уклонившимся от заключения гражданско-правового договора.

В силу п.З ч.б ст.45 Закона основанием для отказа в принятии банковской (гарантии заказчиком является несоответствие банковской гарантии требованиям, {содержащимся в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке.

По правилам ст.329 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) банковская гарантия является способом обеспечения исполнения обязательств.

В силу п.1 ст.ЗЗО ГК РФ:

-              неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения;

-              по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании п.1 ст.368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному!им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствий с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

В названной Банковской гарантии:

-              гарантом является ПАО «Сбербанк России»;

-              принципалом является Заявитель;

-              бенефициаром является Заказчик.

На основании п/п.З п.1, п.2 ст.378 ГК РФ:

-              обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии;

-              независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию.

2.2.      В соответствии с п.8 4.1 ст.64 Закона документация об аукционе должна содержать размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок предоставления указанного обеспечения, требования к обеспечению исполнения контракта.

В силу ч.4 ст.64 Закона к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации.

Согласно п.8.3 части 3 «Проект гражданско-правового договора» документации об аукционе «обязательства по договору, которые обеспечиваются:

-              обязательство оказать услуги, количество и качество которых соответствует требованиям, установленным договором;

-              обязательство оказать услуги в предусмотренный договором срок;

обязательство возместить причиненные вследствие ненадлежащего выполнения исполнителем обязательств по договору убытки;

-                                                                                                                                                                                                                                        уплата неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных договором и начисленных с момента возникновения у Заказчика права на их начисление, до дня списания денежных средств со счета исполнителя.              j              1

На основании ч.8.2 ст.45 Закона дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Закона, устанавливаются Правительством РФ.

Согласно п. «б» Дополнительных требований к банковской гарантии, используемой для целей Закона, утвержденных Постановлением Правительства Р<Щ от 08.11.2013 г. N210051, банковская гарантия оформляется на условиях, определенных гражданским законодательством и ст.45 Закона, с учетом следующих требований:|«б) недопустимость включения в банковскую гарантию требований о представлении заказчиком гаранту отчета об исполнении контракта»

Согласно п/п.З п.3.4 на листе 4 документации об аукционе запрещается включение условия банковской гарантии требований о предоставлении заказчиком гаранту отчета об исполнении договора.

2.3.     Фактическое содержание приведенных норм права, Банковской гарантии и •документации об аукционе указывает на обоснованность выводов, содержащихся в {Протоколе №4, в т.ч. следующих выводов:

1)               «согласно п.8.3 Проекта гражданско-правового договора «Обязательства по ^договору, которые обеспечиваются:

-            обязательство оказать услуги, количество и качество которых соответствует требованиям, установленным договором:

-            обязательство оказать услуги в предусмотренный договором срок: обязательство возместить причиненные вследствие ненадлежащего

выполнения исполнителем обязательств по договору убытки:

-            уплата неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных договором и начисленных |с момента возникновения у Заказчика права на их начисление, до дня списания денежных средств со счета исполнителя.

Согласно представленной победителем электронного аукциона гарантии «По |просьбе Принципала Гарант принимает на себя обязательство уплатить по требованию '^Бенефициара сумму в размере цены контракта на оказание услуг по комплексной уборке ^территории учебного городка и прилегающих территорий ФГБОУ ВО «ЮРГПУ (НПИ) |имени М.И. Платова» / Идентификационный код закупки 181615001083461500100 1100030020000000 / Электронный аукцион №0358100014418000060, который будет ^заключен между Принципалом и Бенефициаром по результатам аукциона (далее - /Контракт), уменьшенном на сумму , пропорциональную объему фактически ^исполненных принципалом обязательств, предусмотренных Контрактом и оплаченных /Бенефициаром, но не превышающем 855 660,92 (восемьсот пятьдесят пять тысяч {шестьсот шестьдесят) рублей 92 копейки, в случае неисполнения или ненадлежащего ^исполнения Принципалом нижеследующих обязательств по Контракту на оказание |услуг по комплексной уборке территории учебного городка и прилегающих территорий 1ФГБОУ ВО «ЮРГПУ (НПИ) имени М.И. Платова /Идентификационный код закупки: 1181615001083461500100100030020000000 / Электронный аукцион №0358100014418 1000060.

Гарантия не обеспечивает исполнение иных обязательств Принципала, /вытекающих из условий Контракта, в том числе, но не ограничиваясь:

-            обязательств, устанавливающих ответственность Принципала за неисполнение |или ненадлежащее исполнение обязательств по Контракту;

-            обязательств Принципала в связи с расторжением Контракта и/или признанием ^Контракта недействительным,

-            обязательств по возмещению убытков,

-            обязательств по возврату неосновательного обогащения,

-            обязательств по возврату полученного по сделке»;

2)               «Согласно п. б) Требований №1005, п/п.З) п.3.4 ч.1 документации об аукционе в ^электронной форме, недопустимо включение в банковскую гарантию требований о представлении заказчиком Гаранту отчета об исполнении контракта. Банковская {гарантия, предоставленная ИП Лосевой А.Н., содержит условие, нарушающее указанные выше требования: «После получения каждого платежа Принципала, произведенного в 'погашение его обязательств по Контракту, и/или по факту каждого частичного выполнения Принципалом обязательств по выполнению работ / оказанию услуг, /предусмотренных Контрактом, и оплаченных Бенефициаром, Бенефициар в письменной

форме должен сообщить Гаранту о наступлении соответствующего события и

подтвердить согласие на уменьшение общей суммы гарантии. Гарант направляет Бенефициару письменное уведомление с указанием новой суммы гарантии»;

3)      «Банковская гарантия, предоставленная ИП Лосевой А.Н., содержит условие, нарушающее п.1 ст.378 ГК РФ: «Обязательства по настоящей гарантии могут быть прекращены в том числе посредством возврата оригинала настоящей гарантии Бенефициаром/Принципалом Гаранту без дополнительного уведомления Гарфгга Бенефициаром.

В этом случае Бенефициар считается отказавшимся от своих прав по настоящей гарантии, гарантия прекращает свое действие, а Гарант освобождается от всех своих обязательств по гарантии перед Бенефициаром с календарного дня, следующего за датой получения Гарантом оригинала настоящей гарантии и/или оформления акта приема- передачи оригинала настоящей гарантии, если требования Бенефициара не были представлены Гаранту до этой даты или в эту дату». Согласно ст.378 ГК |РФ возможность отказа Бенефициара от своих прав по гарантии посредством возврата оригинала гарантии Принципалом не предусмотрена.

В соответствии с ч.5 ст.96 Закона Индивидуальный предприниматель Лосева Алла Николаевна признается уклонившимся от заключения гражданско-правового договор^».

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 18.09.2015 г. №|05- ЭС15-10539 по делу №А40-12418/2014 приведены следующие правовые позиции:

-              основания прекращения банковской гарантии установлены в ст.378 ГК РФ;

-                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  в соответствии с п.З ст.378 ГК РФ одним из оснований прекращения банковской гарантии является отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возврат ее гаранту;              1

-                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  ГК РФ не содержит таких оснований прекращения банковской гарантии,|как возврат ее банку принципалом:              g

-              таким образом, возврат банковской гарантии банку может осуществить только одно лицо - бенефициар.

При названном правовом регулировании, решение, отраженное в Протоколе №4 и оспоренное Заявителем, не противоречит нормам ч.б ст.45, ч.5 ст.96 Закона, в тж. с учетом приведенных норм ГК РФ, положений документации об аукционе.

Следовательно, жалоба является необоснованной.

Ходатайство Заказчика (от 03.09.2018 г. №20-11-248) о переносе рассмотрения жалобы отклоняется ввиду наличия в деле материалов, необходимых и достаточных|для принятия решения по существу дела.

На основании Постановления Правительства РФ от 26.08.2013 г. №72§, в соответствии со ст.ст.99, 106 Закона Комиссия Ростовского УФАС России

РЕШИЛА:

Признать жалобу Заявителя необоснованной.

Решение может быть обжаловано в судебном порядке ву^ещю~трЪх месяцев со дня его принятия.

/ //]/////f

3 т