РЕШЕНИЕ

по делу № К-1572/17

о нарушении законодательства Российской Федерации

о контрактной системе в сфере закупок

14.11.2017   Москва

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия), рассмотрев жалобу ООО «Перспектива» (далее – Заявитель) на действия Федерального агентство воздушного транспорта (далее - Заказчик), ФГУП «Администрация гражданских аэропортов (аэродромов)» (далее - Уполномоченный орган) при проведении конкурса с ограниченным участием на право заключения государственного контракта на Выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Реконструкция аэропортового комплекса «Сокол» (г. Магадан), 2 этап» (номер извещения  в единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) 0373100090917000110) (далее – Конкурс), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), пунктом 3.31 административного регламента, утвержденного Приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 (далее – Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика, Уполномоченного органа при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом Конкурса.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика, Уполномоченного органа:

1.в проекте контракта Конкурсной документации не установлен срок действия контракта;

2.в извещении о проведении Конкурса не указана информация о членстве участников закупки в саморегулируемой организации;

3.в проекте контракта Конкурсной документации указаны условия изменения контракта, не соответствующие требованиям Закона о контрактной системе.

Представители Уполномоченного органа не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Конкурса Заказчик, Уполномоченный орган действовали в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

В результате рассмотрения жалобы и осуществления в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.

В соответствии с извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

1)извещение о проведении Конкурса размещено в ЕИС – 28.09.2017;

2)способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – Конкурс;

3)начальная (максимальная) цена контракта – 276 854 022,72 рубля;

4)дата окончания подачи заявок на участие в Конкурсе – 09.11.2017;

5)Конкурс признан несостоявшимся по основанию, предусмотренному частью 13 статьи 51 Закона о контрактной системе.

1.Согласно доводу Заявителя, в проекте контракта Конкурсной документации не установлен срок действия контракта.

Согласно части 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В соответствии с частью 3 статьи 96 Закона о контрактной системе срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Как следует из пояснений представителя Уполномоченного органа положения частей 12, 13 проекта государственного контракта Конкурсной документации содержат условия о сроке выполнения работ, приемки и оплаты выполненных работ, в частности, срок выполнения работ до 30.09.2019, приемка выполненных работ осуществляется в течение 10 рабочих дней, срок оплаты выполненных работ составляет 15 банковских дней с момента подписания акта приемки выполненных работ, что в совокупности позволяет определить срок действия контракта, а, следовательно, срок действия банковской гарантии.

Вместе с тем, на заседании Комиссии Заявителем явка представителей не обеспечена и в составе жалобы не представлено доказательств, подтверждающих обоснованность довода.

Таким образом, довод жалобы Заявителя не нашел своего подтверждения.

2.Согласно доводу Заявителя, в извещении о проведении Конкурса не указана информация о членстве участников закупки в саморегулируемой организации.

Согласно части 3 статьи 49 Закона о контрактной системе в извещении о проведении открытого конкурса указываются, в том числе, требования, предъявляемые к участникам открытого конкурса, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками открытого конкурса в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона контрактной системе, а также требование, предъявляемое к участникам открытого конкурса в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 Закона контрактной системе.

На заседании Комиссии представитель Уполномоченного органа сообщил, что в извещении о проведении Конкурса установлены единые требования к участникам в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, что в свою очередь указано в Конкурсной документации, а именно: участник закупки должен быть членом СРО, основанной на членстве лиц, осуществляющих строительство, имеющей компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств.

Вместе с тем, на заседании Комиссии Заявителем явка представителей не обеспечена и в составе жалобы не представлено доказательств, подтверждающих обоснованность довода.

Таким образом, довод жалобы Заявителя не нашел своего подтверждения.

3.Согласно доводу Заявителя, в проекте контракта Конкурсной документации указаны условия изменения контракта, не соответствующие требованиям Закона о контрактной системе.

Согласно части 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Пунктом 16.1 проекта государственного контракта Конкурсной документации установлено, что стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение принятых обязательств, если оно явилось следствием указанных ниже обстоятельств непреодолимой силы и если эти обстоятельства повлияли на их исполнение (далее - Форс-мажор):

а) военные действия;

б) восстание или гражданская война;

в) радиоактивное излучение на месте проведения работ, превьшающее нормы, установленные компетентными органами государственной власти Российской Федерации;

г) обстоятельства непреодолимой силы природного характера (стихийные бедствия природного характера и вызванные ими пожар, наводнение, землетрясение);

д) принятие органами государственной власти Российской Федерации решений, препятствующих исполнению Сторонами обязательств, принятых на себя в соответствии с условиями Контракта.

Согласно части 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно пункту 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Учитывая изложенное, а также, что в составе жалобы не представлены документы и сведения, подтверждающие, что указанные положения не соответствуют Закону о контрактной системе и препятствуют подаче заявки на участие в Конкурсе, Комиссия приходит к выводу о необоснованности довода Заявителя.

Вместе с тем, при проведении внеплановой проверки выявлены следующие нарушения.

4. В соответствии с частью 3 статьи 56 Закона о контрактной системе при проведении конкурса с ограниченным участием применяются положения Закона о контрактной системе о проведении открытого конкурса с учетом особенностей, определенных статьей 56 Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 50 Закона о контрактной системе Конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать предусмотренные статьей 51 Закона о контрактной системе требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса, к форме, составу заявки на участие в открытом конкурсе и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников открытого конкурса или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе.

Частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе, установлен исчерпывающий перечень сведений, подлежащий представлению в заявке на участие в открытом конкурсе.

Согласно части 5 статьи 51 Закона о контрактной системе, требовать от участника открытого конкурса иные документы и информацию, за исключением предусмотренных частью 2 настоящей статьи документов и информации, не допускается.

Согласно части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе установить виды и объем работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по контракту.

Пунктом 2 постановления Правительства от 15.05.2017 № 570                            «Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом» (далее – Постановление Правительства № 570) установлены: а) возможные виды и объемы работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства из числа видов работ, утвержденных Постановлением Правительства № 570, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, подлежат включению заказчиком в документацию о закупке;  б) конкретные виды и объемы работ из числа видов и объемов работ, предусмотренных подпунктом «а» пункта 2 Постановления Правительства 570, определенные по предложению подрядчика, включаются в государственный и (или) муниципальный контракт и исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией, в совокупном стоимостном выражении должны составлять: не менее 15 процентов цены государственного и (или) муниципального контракта - со дня вступления в силу настоящего постановления и до 1 июля 2018 г. не менее 25 процентов цены государственного и (или) муниципального контракта - с 1 июля 2018 г.; в) порядок определения размера штрафа, начисляемого за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по выполнению видов и объемов работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства, которые он обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, устанавливается Правилами определения неустойки.

Пунктом 17 информационной карты установлены возможные виды и объемы работ по реконструкции объектов капитального строительства из числа видов работ, утвержденных Постановлением Правительства № 570, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному контракту.

Пунктом 19 информационной карты Конкурсной документации «Документы и сведения, входящие в состав заявки на участие в конкурсе» установлено, в том числе требование, согласно которому заявка на участие в конкурсе, подготовленная в соответствии с разделом 3 Конкурсной документации «Инструкция по подготовке и заполнению заявки на участие в конкурсе» (далее – Инструкция) должна быть заполнена в соответствии с формами документов, установленными Разделом III Конкурсной документации «Образцы форм и документов для заполнения участниками конкурса».

При этом, Разделом III Конкурсной документации «Образцы форм и документов для заполнения участниками конкурса» установлена форма 3.2 «Заявка на участие в конкурсе с ограниченным участием».

В пункте 5 указанной формы содержится положение, которое в соответствии с требованиями Инструкции, должна содержать в себе заявка участника Конкурса: «На основании постановления Правительства Российской Федерации от 15.05.2017 № 570 мы обязуемся, самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному контракту, выполнить нижеперечисленные виды и объемы работ (из предусмотренных п. 17 Информационной карты и частью III Конкурсной документации («Ведомость объемов и стоимости работ»), составляющие в совокупном стоимостном выражении не менее 15 процентов цены государственного контракта, указанной в нашем предложении».

Также пункте 5 указанной формы содержится таблица, которая в соответствии с Инструкцией заполняется участником Конкурса, при этом: «Участник закупки при заполнении таблицы должен учитывать, что:

В столбце 2 – наименование работ должно соответствовать наименованию работ, указанному в части III Конкурсной документации («Ведомость объемов и стоимости работ»);

В столбце 3 – единица измерения должна соответствовать единице измерения, указанной в части III Конкурсной документации («Ведомость объемов и стоимости работ»);

В столбце 4 – количество (объем) может быть меньше или равным количеству, указанному в части III Конкурсной документации («Ведомость объемов и стоимости работ»);

В столбце 5 указывает цену за единицу с учетом понижающего коэффициента К = ЦГК/ЦНМЦК, где

ЦГК - цена - контракта, предложенная участником закупки;

ЦНМЦК – начальная максимальная цена контракта.

В столбце 6 – результат умножения значения столбца 4 на значение                   столбца 5».

Также пункт 5 формы 3.2 содержит следующее положение: «По результатам конкурса сведения из вышеуказанной таблицы включаются в Приложение № 5 Государственного контракта часть II Конкурсной документации».

Вместе с тем, положениями Закона о контрактной системе не предусмотрено требование о предоставлении информации о конкретных видах и объемах работ, которые участник закупки обязан в соответствии с Постановлением Правительства № 570 выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному контракту в составе заявки участника на участие в Конкурсе.

Таким образом, действия Заказчика, Уполномоченного органа, установивших указанное требование в Конкурсной документации, не соответствуют положениям части 5 статьи 51 Закона о контрактной системе, требованиям Постановления Правительства № 570, нарушают часть 3 статьи 56, часть 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При этом, Комиссия приходит к выводу о том, что выявленные нарушения не повлияли на результаты определения поставщика (подрядчика, исполнителя), поскольку Конкурс признан несостоявшимся, ввиду отсутствия поданных на участие в Конкурсе заявок.

5. Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает требование к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 50 Закона о контрактной системе Конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать предусмотренные статьей 51 Закона о контрактной системе требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса, к форме, составу заявки на участие в открытом конкурсе и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников открытого конкурса или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе.

Согласно подпункту «г» пункта 1 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе, заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать всю указанную заказчиком в конкурсной документации информацию, в том числе, документы, подтверждающие соответствие участника открытого конкурса требованиям к участникам конкурса, установленным заказчиком в конкурсной документации в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе или копии таких документов.

В соответствии с частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе требовать от участника открытого конкурса иные документы и информацию, за исключением предусмотренных частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе документов и информации, не допускается.

Частью 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее — ГрК РФ) установлено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором, при условии, что такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено ГрК РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 52 ГрК РФ работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее также - договор строительного подряда), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящей статьей.

Вместе с тем, в соответствии с Федеральным законом от 03.07.2016                       № 372-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 01.07.2017  не допускается осуществление предпринимательской деятельности по выполнению инженерных изысканий, по осуществлению архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства на основании выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

В соответствии с частью 4 статьи 55.17 ГрК РФ предоставление сведений, содержащихся в реестре членов саморегулируемых организаций, осуществляется по запросам заинтересованных лиц в виде выписок из реестра в срок не более чем три рабочих дня со дня поступления указанного запроса. Срок действия выписки из реестра членов саморегулируемой организации составляет один месяц с даты ее выдачи.

Вместе с тем, пунктом 19 информационной карты Конкурсной документации установлены требования к содержанию заявки на участие в Конкурсе, в том числе: «Выписка из реестра членов СРО по форме, которая утверждена Приказом Ростехнадзора от 16.02.2017 года № 58, действующая на дату рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе».

Комиссией установлено, что в Конкурсной документации неправомерно предусмотрено условие о сроке выписки из реестра членов саморегулируемой организации, действующей на дату рассмотрения и оценки заявок на участие в Конкурсе.

Таким образом, действия Заказчика, Уполномоченного органа, установивших в Конкурсной документации вышеуказанное условие о сроке выписки из реестра членов саморегулируемой организации не соответствуют пункту 1 части 1 статьи 31, пункту 4 части 1 статьи 50 Закона о контрактной системе, нарушают часть 3 статьи 56 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При этом, Комиссия приходит к выводу о том, что выявленное нарушение не повлияло на результаты определения поставщика (подрядчика, исполнителя), поскольку Конкурс признан несостоявшимся, ввиду отсутствия поданных на участие в Конкурсе заявок.

На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2,             пунктом 1 части 15 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом Комиссия

РЕШИЛА:

1.Признать жалобу ООО «Перспектива» необоснованной.

2.Признать в действиях Заказчика, Уполномоченного органа нарушения части 3 статьи 56, части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе.

3.В связи с тем, что выявленные нарушения не повлияли на результаты определения поставщика (подрядчика, исполнителя), предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе не выдавать.

4.Передать материалы от 14.11.2017 по делу № К – 1572/17 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Настоящее решение может быть обжаловано в суде, арбитражном суде в течение трех месяцев в установленном законом порядке.