РЕШЕНИЕ

Резолютивная часть объявлена 07.11.2017             г.Ханты-Мансийск

Изготовлено в полном объеме  07.11.2017

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – Комиссия Управления) по контролю в сфере закупок (размещения заказов) товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в составе:

Председателя комиссии:

- Миронов А.Г. – Заместитель руководителя Управления;

Членов комиссии:

- Плеханов А.Н. – Начальник отдела Управления;

- Базанов М.Е. - Ведущий специалист-эксперт отдела Управления.

от Заявителя – не явились, уведомлены надлежащим образом;

от Заказчика – Гапаева Л.А. по доверенности от 19.10.2016,

от Уполномоченного органа – не явились, уведомлены надлежащим образом;

рассмотрев жалобу ООО "Медико-Производственная Компания "Елец" от 30.10.2017 №1689-ж на действия Заказчика – бюджетное учреждение  Ханты-Мансийского автономного округа-Югры «Сургутский клинический перинатальный центр», Уполномоченного органа – КУ "Центр лекарственного мониторинга" при проведении электронного аукциона, предметом которого является поставка изделий медицинского назначения одноразового применения (извещение №0387200009117004835) и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

Установила:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении электронного аукциона.

По мнению Заявителя его права и интересы нарушены действиями Заказчика, сформировавшего аукционную документацию с нарушением требований Закона о контрактной системе.

Заявитель в своей жалобе указал следующее.

Техническое задание устанавливает, что поставляемые шприцы должны быть совместимыми со шприцевыми насосами марки Перфузор от компании B.Braun.

Руководство по эксплуатации шприцевого насоса Перфузор Компакт С от компании B.Braun устанавливает обязательные требования в части обеспечения безопасности пациента (с. 2 Руководства). Подраздел «Другие детали» (с. 2 Руководства) предписывает использовать только такие комбинации оборудования, принадлежностей и расходных материалов, которые рекомендованы как совместимые. Использование не рекомендуемых или не одобренных расходных материалов может влиять на технические характеристики и не может гарантировать обеспечение безопасности пациентов. В частности все рекомендованные шприцы прошли испытания в заводских условиях и занесены в память шприцевого насоса. При этом на с. 12 Руководства установлен перечень совместимых с данным оборудованием шприцев. Следует обратить внимание, что в числе шприцев, совместимых с данным шприцевым насосом, значатся шприцы исключительно зарубежных производителей. Аналогичная ситуация и с другими моделями шприцевых насосов марки Перфузор от компании B.Braun.

Таким образом, включение в техническое задание изделий, производящихся исключительно единственными зарубежными компаниями, фактически исключает возможность отечественным производителям принять участие в закупке, а также воспользоваться гарантированным Законодателем преимуществом при участии в процедуре размещения заказа для государственных нужд. Установленные Постановлением Правительства РФ № 102 от 05.02.2015 г. и аукционной документацией ограничения на поставку товаров иностранного производства де факто не могут быть реализованы, поскольку сразу по нескольким позициям технического задания исключена возможность поставки товара отечественного производства, а также производства Республики Армения, Республики Белоруссия и Республики Казахстан. Принятые Законодателем ограничения на поставку товаров иностранного производства не могут быть реализованы, поскольку заявок с товарами только отечественного производства по аукциону подано быть не может. Таким образом, меры по поддержке отечественных производителей оказываются фактически недействующими.

Заказчиком создан искусственный барьер для участия в закупке отечественных производителей медицинских изделий, а также для реализации данного Постановления Правительства РФ. Такие действия заказчика идут вразрез с обозначенными Законодателем и Правительством РФ направлениями развития отечественной промышленности, в том числе по производству изделий медицинского назначения.

Следовательно, в случае выделения из данного лота позиций шприцев и систем, совместимых со шприцевыми насосами марки Перфузор, количество потенциальных участников аукциона увеличится в разы, а баланс интересов заказчика и отечественных производителей медицинских изделий будет сохранен.

При размещении заказа заказчик наделен правом самостоятельного выделения лотов, однако подобное объединение не должно входить в противоречие с общими принципами Закона о контрактной системе в части обеспечения потенциальным претендентам гарантий по реализации их права на участие в торгах, эффективность использования бюджетных средств и развитие добросовестной конкуренции. Укрупнение лота влечет за собой ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов, которые могли принять участие в аукционе, и приводит к неэффективному расходованию бюджетных средств.

Как установлено ст. 17 Закона о защите конкуренции, запрещаются любые действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов. Перечень запретов, перечисленных в ст. 17 Закона о защите конкуренции, не является исчерпывающим. Как правило, при формировании аукционной документации заказчики формируют крупные как по номенклатуре, так и по количеству поставляемой продукции, лоты. Вместе с тем, при рассмотрении аналогичных вопросов ФАС России установлено, что многие поставщики не могут поставить весь требуемый согласно техническому заданию ассортимент. При этом многие поставщики имеют возможность поставить только часть требуемого ассортимента.

В ходе рассмотрения доводов Заявителя Комиссией Управления установлено следующее.

1. В соответствии с требованиями части 1 и 2 статьи 24 Закона о контрактной системе Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Согласно части 1 статьи 59 Закона о контрактной системе под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Извещение и аукционная документация о проведении электронного аукциона, предметом которого является поставка изделий медицинского назначения одноразового применения (извещение №0387200009117004835) размещены на официальном сайте единой информационной системы 13.10.2017.

В силу пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен использовать при составлении описания объекта закупки показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии;

Требования к техническим, функциональным, качественным характеристикам поставляемого товара сформулированы с учетом потребностей Заказчика, исходя из специфики его деятельности. Возможность устанавливать параметры необходимого к поставке товара, исходя из своих потребностей, является законодательно закрепленным правом Заказчика, а потребности являются определяющим фактором при установлении им соответствующих требований. 

Предметом закупки является поставка шприцев   для совместимости с  насосами марки "Перфузор Спэйс", имеющегося в эксплуатации у заказчика - БУ «Сургутский клинический перинатальный центр».  

Стационары данного учреждения оснащены автоматизированной шприцевой инфузионной системой Перфузор Спэйс (производитель Б.Браун) для непрерывного парентерального и энтерального введения растворов для инфузионной терапии. Данная система  используется для проведения высокоточных инфузий растворов парентерального питания, введения симпатомиметиков (адреналин, дофамин, доутамин) в микродозировках новорожденным с экстремально низкой массой тела (от 500 грамм до 1000 грамм) и очень низкой массой тела (от 1000 грамм до 1500 грамм). Использование шприцев, рекомендованных производителей и указанных в руководстве по использованию  данных насосов гарантирует точность введения препаратов только при использовании оригинальных шприцев, которая обеспечивает технологическую и эпидемиологическую безопасность  пациента (сохраняет стерильность  вводимых препаратов и растворов).

Передозировка или недостаточное введение препаратов, особенно таких как адреналин, дофамин, добутамин, фентанил, инсулин, жировые эмульсии, простагландин Е, могут привести к серьезному нарушению функций организма новорожденного ребенка, особенно недоношенного, вплоть для летального исхода. При оказании высокотехнологичной медицинской помощи, нами предъявляются более  высокие  требования к используемым материалам, в том числе шприцам, от качества которых,  напрямую зависит  успех проводимой терапии  недоношенным новорожденным детям.

Шприцы к инфузионному насосу выпускают,  помимо производителя "В.Вraun" , также  иные производители, например "Becton-Dickinson", "Sherwood EU", "Terumo". 

Таким образом, для эксплуатации данной системы участник закупки может предложить шприцы указанных производителей. Требования, установленные аукционной документацией нельзя признать ограничивающими количество участников, в силу положения пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, предусматривающего возможность включения в описание объекта закупки товаров с определенными товарными знаками, в случае необходимости обеспечения взаимодействия этих товаров с товарами, используемыми заказчиками в соответствии с технической документацией.

Включение в техническое задание шприцев, совместимых с инфузионными насосами марки Перфузор, не исключает возможность отечественным производителям шприцев  участвовать в настоящей закупке. Заявление, что содержание технического задания исключает возможность поставки товара отечественного производства, а также производства Республики Армения, Республики Белоруссия и Республики Казахстан необоснованно, поскольку нет подтверждения отсутствия  такой возможности. Так же, Заказчик не обязывает поставлять продукцию определенного производителя, а предъявляет лишь требования совместимости с имеющимся у Заказчика оборудованием. Использование шприцев, указанных в руководстве по использованию  насосами марки "Перфузор Спэйс, также обусловлено необходимостью правильного функционирования оборудования, с целью снижения рисков его износостойкости и поломки, особенно в процессе его непосредственного использования у пациента.

   Наличие требований к поставке шприцев совместимых  с насосами марки "Перфузор Спэйс" установлены,  прежде всего, с целью  оказания качественной высокотехнологичной медицинской помощи новорожденным детям (в том числе и с экстремально низкой массой тела), следовательно, учреждение  исполняет  заданные результаты своей деятельности, исходя  из уставных целей, потребностей и эффективного результата осуществления закупки (статья 12 Закона о контрактной системе).

Пунктом 4 статьи 3 Закона о контрактной системе закреплено, что участник закупки - любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Учитывая указанную норму, можно сделать вывод о том, что поставка необходимых товаров может осуществляться не только производителями, но и любыми другими лицами, в том числе лицами, занимающимися оптовой торговлей товаров.

Сам по себе факт установления определенных характеристик к товару и материалам не свидетельствует об ограничении количества участников размещения заказа. Отсутствие у каких-либо лиц, заинтересованных в заключение контракта, возможности поставить товар, соответствующий потребностям заказчика, не подтверждает нарушение заказчиком прав этих лиц, а также ограничение заказчиком числа участников торгов.

Более того в соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

  Кроме того, подателем жалобы не доказано, что предложенное заказчиком техническое задание  негативно повлияет на конкретный товарный рынок, привело к ограничению или недопущению конкуренции либо к недостижению целей рационального и экономного расходования бюджетных средств, а отдельные положения документации создали преимущественные условия конкретному хозяйствующему субъекту.

Указанные заказчиком технические характеристики товара позволяют любому лицу (юридическому или физическому) принять участие в аукционе, если это лицо обладает товаром с названными функциональными свойствами и желает принять участие в аукционе. При этом заказчик самостоятельно принимает решение при формировании технического задания, в том числе в отношении предмета размещаемого заказа, начальной (максимальной) цены контракта, сроков и иных условий поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг с учетом установленных законодательством требований.

  Требования заказчика, указанные в документации об аукционе,  требования к качеству, техническим характеристикам и свойствам товара, которые ему необходимы для осуществления деятельности, в силу своих потребностей, не противоречат положениям Закона о контрактной системе, следовательно, техническое задание разработано в рамках правового поля законодательства о контрактной системе, нарушений при формировании аукционной документации  не имеется.

Из анализа норм Закона о контрактной системе следует, что одной из его целей является эффективное использование средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования. Статьей 34 Бюджетного кодекса Российской Федерации установлен принцип результативности и эффективности использования бюджетных средств, на основании которого при исполнении бюджетов участники бюджетного процесса в рамках определенных для них бюджетных полномочий должны исходить из необходимости достижения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств или достижения наилучшего результата с использованием определенного бюджетом объема средств.

Согласно части 9 статьи 105 Закона о контрактной системе к жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность. При этом жалоба должна содержать перечень прилагаемых к ней документов.

Комиссия Управления отмечает, что Заявителем к жалобе не представлено доказательств того, что сформулированные заказчиком требования к объекту закупки привели к необоснованному ограничению количества участников аукциона.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в аукционе подано 4 (четыре) заявки с разными странами производства, а именно: Китай, Германия, Бельгия.

 В силу статьи 6 Закона о контрактной системе к числу основных принципов контрактной системы относятся принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд и принцип эффективности осуществления закупки (эффективного использования источников финансирования), который должен соблюдаться наряду с принципом обеспечения конкуренции. Возможное сужение круга участников закупки с одновременным повышением эффективности использования финансирования (обеспечением его экономии), исходя из положений пункта 1 статьи 1 Закона о контрактной системе, не может само по себе рассматриваться в качестве нарушения требований законодательства о контрактной системе (Обзор Верховного суда от 04.07.2017 года).

Частью 3 статьи 14 Закона о контрактной системе предусмотрено, что в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств обязаны разместить в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений. Порядок подготовки и размещения обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений в единой информационной системе, а также требования к его содержанию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу части 4 статьи 14 Закона о контрактной системе федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по поручению Правительства Российской Федерации устанавливает условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, за исключением товаров, работ, услуг, в отношении которых Правительством Российской Федерации установлен запрет в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

В соответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации приняло Постановление от 05.02.2015 N 102 "Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее — Постановление №102).

Постановлением №102 утверждены перечень отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - перечень N 1) и перечень медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В пункте 2 Постановления №102 указано, что для целей осуществления закупок отдельных видов медицинских изделий, включенных в перечень N 1, заказчик отклоняет все заявки (окончательные предложения), содержащие предложения о поставке отдельных видов медицинских изделий, включенных в перечень N 1 и происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), при условии, что на участие в определении поставщика подано не менее 2 удовлетворяющих требованиям извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке заявок (окончательных предложений), которые одновременно:

содержат предложения о поставке отдельных видов медицинских изделий, включенных в перечень N 1, страной происхождения которых являются только государства - члены Евразийского экономического союза;

не содержат предложений о поставке одного и того же вида медицинского изделия одного производителя либо производителей, входящих в одну группу лиц, соответствующую признакам, предусмотренным статьей 9 Федерального закона "О защите конкуренции", при сопоставлении этих заявок (окончательных предложений).

Пунктом 2(1) Постановления №102 установлено, что в случае, если заявка (окончательное предложение), которая содержит предложение о поставке отдельных видов медицинских изделий, включенных в перечень N 1 и происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), не отклоняется в соответствии с установленными настоящим постановлением ограничениями, применяются условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, установленные федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Проанализировав аукционную документацию, Комиссией Управления было установлено, что пунктом 23 раздела 1 аукционной документации установлены условия, запреты и ограничения допуска товаров в соответствии с Постановлением №102 и Приказом Минэкономразвития России от 25.03.2014 №155.

Согласно Технического задания, Заказчик определил 7 позиций, в котором описаны характеристики изделий медицинского назначения однократного применения (шприцы одноразовые) с кодом ОКПД 2 — 32.50.13.110 (Перечень №1).

В соответствии с Постановлением №102 при применении настоящего перечня следует руководствоваться как кодом в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД или ОКПД2), так и наименованием вида медицинского изделия указанного кода.

Так, за кодом ОКПД 2 – 32.50.13.110 закреплены следующие медицинские изделия:

-Шприцы;

-Иглы;

-Катетеры;

-Канюли; и аналогичные инструменты.

В связи с изложенным, Заказчик определил код ОКПД 2 32.50.13.110 в соответствии с наименованием медицинского изделия и согласно перечня № 1,

На основании вышеизложенного, нарушения Закона о контрактной системе в действиях Заказчика и Уполномоченного органа не установлены.

Дополнительно Комиссия Управления отмечает, что жалоба на действия Заказчика и Уполномоченного органа подана в Управление в порядке главы 6 Закона о контрактной системе и рассмотрена Комиссией Управления в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе и Административного регламента ФАС России от 19 ноября 2014 №727/14 по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В рамках рассмотрения данной жалобы Комиссия Управления не вправе давать оценку действиям заказчика в части наличия либо отсутствия нарушений Закона о защите конкуренции, так как дела о нарушении антимонопольного законодательства рассматриваются по процедуре, предусмотренной Административным регламентом ФАС России от 25.05.2012 №339 по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации.

На основании вышеизложенного, доводы Заявителя, в части наличия в действиях  Заказчика признаков нарушения Закона о защите конкуренции не подлежат рассмотрению в рамках Закона о контрактной системе, ввиду отсутствия у Комиссии Управления полномочий.

Рассмотрев материалы дела, изучив представленные документы представителей сторон, руководствуясь положениями статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия Управления

решила:

1. Признать жалобу ООО "Медико-Производственная Компания "Елец" от 30.10.2017 №1689-ж на действия Заказчика – бюджетное учреждение  Ханты-Мансийского автономного округа-Югры «Сургутский клинический перинатальный центр», Уполномоченного органа – КУ "Центр лекарственного мониторинга" при проведении электронного аукциона, предметом которого является поставка изделий медицинского назначения одноразового применения (извещение №0387200009117004835) необоснованной.

2. Направить данное решение сторонам и опубликовать на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru).

Председатель Комиссии      Миронов А.Г.

Члены Комиссии:     Плеханов А.Н.

     Базанов М.Е.

Примечание: В соответствии с частью 9 статьи 106 Закона о контрактной системе решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.