1.  ГКУ АЗ (КС) ДЗМ

125284, г. Москва, ул. Поликарпова,

д. 4

2. Департамент города Москвы по конкурентной политике

107045, г. Москва, Печатников пер., д.12

3.  АО «Фармстандарт»

141701, г. Долгопрудный,

Лихачевский проезд д. 5Б

4. ЗАО «Сбербанк-АСТ»

119435, г. Москва,

Большой Саввинский пер., д. 12, стр. 9

5. АО «Единая электронная торговая площадка» 

117312, г. Москва, пр. 60-я Октября,

д. 9

6. АО «ЭТС»

123317, г. Москва, ул. Тестовская,

д. 10, под. 1, эт. 13

РЕШЕНИЕ

по делу № 2-57-13446/77-17 о нарушении

Законодательства об осуществлении закупок

01.11.2017                                                                                                       г. Москва

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – Комиссия Управления) в составе:

Председателя Комиссии — начальника отдела обжалования государственных закупок Е.А. Исаевой,

членов комиссии:

Главного государственного инспектора отдела обжалования государственных закупок Р.Г. Осипова,

Главного государственного инспектора отдела обжалования государственных закупок И.С. Максимова,

при участии представителей:

ГКУ АЗ (КС) ДЗМ: К.М. Габибуллаева,

Департамента     города      Москвы      по     конкурентной     политике:

Д.Ф. Гильмановой,

АО «Фармстандарт»: А.Н. Басанова,

рассмотрев жалобы АО «Фармстандарт» (далее — Заявитель) на действия ГКУ АЗ (КС) ДЗМ (далее — Заказчик) при проведении электронных аукционов на право заключения государственных контрактов на поставку лекарственных препаратов (Закупки №№ 0873200009817001864, 0873200009817001872, 0873200009817001884, 0173200001417000927, 0173200001417000962) (далее – аукционы), в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), Административным регламентом, утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14,

УСТАНОВИЛА:

В Московское УФАС России поступили жалобы Заявителя на действия Заказчика при проведении вышеуказанных электронных аукционов.

На заседании Комиссии Управления Заказчиком представлены запрашиваемые письмом Московского УФАС России № 54787/17 от 26.10.2017 документы и сведения.

По мнению Заявителя, Заказчиком установлены требования в документациях об электронных аукционов в нарушение Закона о контрактной системе, а именно, в части:

1)  отсутствия в проекте контракта срока приемки поставляемых товаров;

2) установления неправомерных требований в пп. 2.5.3, 4.11 проекта контракта и п.8 ч.2 Технического задания;

В результате рассмотрения жалоб, рассмотрев представленные документы и сведения, Комиссия Управления установила следующее.

1)  По мнению Заявителя, в аукционных документациях отсутствует срок осуществления Заказчиком приемки поставленного товара.  

В соответствии с ч.4 ст.64 Закона о контрактной системе к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации.

Согласно ч.13 ст.34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, а также о порядке и сроках оформления результатов такой приемки.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что в п.1.1 проекта контракта установлено: «Поставщик обязуется поставить лекарственные средства на условиях,предусмотренных Техническим заданием (Приложение № 1 к Контракту, являющего неотъемлемой частью) (далее – Техническое задание), в количестве, ассортименте и цене за единицу товара, указанных в Спецификации (Приложение № 3 к Контракту, являющееся его неотъемлемой частью), Грузополучатель - Получатель,уполномоченный заказчиком (далее — Получатель) обязуется принять товар (-ы), а Заказчик обязуется оплатить его (их) в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Контрактом», а также в соответствии с разделом «Порядок поставки товара» Технического задания, поставщик осуществляет поставку товара получателю согласно плану распределения и спецификации, указанной в документации о закупке, или организации на основании распоряжения Заказчика. По умолчанию Заказчика поставщик производит передачу товара получателю

В соответствии с п.4.11 проектов контрактов: После получения от Поставщика комплекта документов, предусмотренных Техническим заданием, Получатель в течение 5 (пяти) рабочих дней рассматривает результаты и осуществляет приемку поставленных товаров (и сопутствующих услуг) по настоящему Контракту на предмет соответствия их количеству, качеству и иным требованиям, изложенным в настоящем Контракте и Техническом задании, и направляет Поставщику подписанные Получателем учреждения 2 (два) экземпляра Акта приемки-передачи товара (по одному для Заказчика и Поставщика), либо запрос о предоставлении разъяснений относительно поставленных товаров, либо мотивированный отказ от принятия поставленных товаров (и сопутствующих услуг), или акт с перечнем выявленных недостатков и сроком их устранения. В случае отказа Получателя от принятия поставленных товара в связи с необходимостью устранения недостатков Поставщик обязуется в срок, установленный в акте, составленном Заказчиком или Получателем, устранить указанные недостатки за свой счет.

При этом п.4.16 проектов контрактов установлено: Датой исполнения обязательства Поставщика по поставке товара Получателю (датой поставки) считается дата фактической передачи товара Получателю, что подтверждается товарно-транспортной накладной.

Согласно п.4.17  проектов контрактов: Подписанный Получателем, Заказчиком и Поставщиком Акт приемки-передачи товара и предъявленные Поставщиком Заказчику Счет, счет-фактура и товарно - транспортная накладная на оплату Цены Контракта (стоимости поставленного товара) являются основанием для оплаты Поставщику поставленного товара.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу, что урегулирован порядок оформления приемки (установлены определенные действия для получателя) и результата товара — документа о приемке (установлена необходимость оформления трехстороннего акта приемки — передачи товара и иных документов), однако порядок срока оформления результатов такой приемки, то есть подписания акта приемки-передачи товара и иных документов со стороны Заказчика не установлен с учетом некорректности самой формы такого акта (отсутствия необходимых данных для получателя). Таким образом, поставщику не представляется возможным установить конкретные сроки оплаты товара, предусмотренные п.2.5.2 контракта, поскольку подписание акта приемки-передачи товара и иных документов осуществляется в срок на усмотрение Заказчика

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что проект государственного контракта является типовым и может корректироваться с использованием протокола разногласий.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу, что в действиях Заказчика присутствуют нарушения  ч.13 ст.34 Закона о контрактной системе.

2. Согласно доводам жалоб Заявителя, Заказчиком установлены неправомерные сроки выполнения требований, а именно, в п.4.11 проектов контрактов установлено: «После получения от Поставщика комплекта документов, предусмотренных Техническим заданием, Получатель в течение 5 (пяти) рабочих дней рассматривает результаты и осуществляет приемку поставленных товаров (и сопутствующих услуг)по настоящему Контракту на предмет соответствия их количеству, качеству и иным требованиям, изложенным в настоящем Контракте и Техническом задании, и направляет Поставщику подписанные Получателем учреждения 2 (два) экземпляра Акта приемки-передачи товара (по одному для Заказчика и Поставщика), либо запрос о предоставлении разъяснений относительно поставленных товаров, либо мотивированный отказ от принятия поставленных товаров (и сопутствующих услуг),или акт с перечнем выявленных недостатков и сроком их устранения. В случае отказа Получателя от принятия поставленных товара в связи с необходимостью устранения недостатков Поставщик обязуется в срок, установленный в акте, составленном Заказчиком или Получателем, устранить указанные недостатки за свой счет».

Таким образом, вышеуказанное положение проектов контрактов определяет возможность Заказчика в одностороннем порядке устанавливать сроки, являющиеся существенными для целей определения сроков в случае одностороннего расторжения контракта на основании п.8.1.1.1 и п.8.1.1.2 проектов контрактов.

Кроме того, Заказчиком также установлены неправомерные положения п.2.5.3 проектов контрактов (Закупки №№ 0873200009817001864, 0873200009817001872, 0873200009817001872, 0873200009817001884, 0173200001417000927), согласно которым «Заказчик оплачивает Поставщику товары по цене, указанной в Спецификации (Приложение № 3 к настоящему Контракту) при наличии бюджетного финансирования», что по сути определяет право Заказчика не оплачивать Поставщику поставленные товары в случае отсутствия бюджетного финансирования.

В силу ч.2 ст.106 Закона о контрактной системе на заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что п.2.5.3 проектов контракта не противоречат действующему законодательству, поскольку основаны на нормах ст.95 Закона о контрактной системе.

Вместе с тем, положения ч.6 ст.161 Бюджетного Кодекса Российской Федерации устанавливают, что в случае уменьшения казенному учреждению как получателю бюджетных средств главным распорядителем (распорядителем) бюджетных средств ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств, приводящего к невозможности исполнения казенным учреждением бюджетных обязательств, вытекающих из заключенных им государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров, казенное учреждение должно обеспечить согласование в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд новых условий государственных (муниципальных) контрактов, в том числе по цене и (или) срокам их исполнения и (или) количеству (объему) товара (работы, услуги), иных договоров.

Так, согласно п.6 ч.1 ст.95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении по соглашению сторон  допускается в случаях, предусмотренных п.6 ст.161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств. При этом государственный или муниципальный заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование новых условий контракта, в том числе цены и (или) сроков исполнения контракта и (или) количества товара, объема работы или услуги, предусмотренных контрактом.

Таким образом, Законом о контрактной системе не установлены положения, согласно которым сам факт оплаты привязан к наличию или отсутствию бюджетного финансирования. При этом, обжалуемые положения проектов контрактов создает преимущественные условия Заказчику, заключающиеся в возможности не оплаты поставленного товара.

Кроме того, согласно ч.2 ст.72 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственные (муниципальные) контракты заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд, сформированным и утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд порядке, и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, за исключением случаев, установленных п.3 ст.72 Бюджетного кодекса Российской Федерации.

Ч.7 ст.17 Закона о контрактной системе предусмотрено, что план закупок формируется государственным или муниципальным заказчиком в соответствии с требованиями данной статьи в процессе составления и рассмотрения проектов бюджетов бюджетной системы Российской Федерации с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации и утверждается в течение десяти рабочих дней после доведения до государственного или муниципального заказчика объема прав в денежном выражении на принятие и (или) исполнение обязательств в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

На основании вышеизложенного, закупка не может быть спланирована и осуществлена в случае отсутствия лимитов бюджетных обязательств, доведенных до Заказчика.

Согласно положениям ст.190 Гражданского кодекса Российской Федерации установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Учитывая вышеизложенное, указание в контракте в качестве срока оплаты товара, работы, услуги таких условий, как «при наличии бюджетного финансирования», противоречит положениям, предусмотренным ч.13 ст.34 Закона о контрактной системе.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу об обоснованности данных доводов жалоб Заявителя и о нарушении Заказчиком положений ст.95 и ч.13 ст.34 Закона о контрактной системы.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что по закупке № 0173200001417000962 в проекте контракта отсутствует требование о том, что Заказчик оплачивает Поставщику товары по цене, указанной в Спецификации (Приложение № 3 к настоящему Контракту) при наличии бюджетного финансирования.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу о необоснованности указанного довода жалобы по закупке № 0173200001417000962.

Исследовав представленные материалы, руководствуясь ст.106 Закона о контрактной системе, Комиссия Управления

Р Е Ш И Л А:

1. Признать жалобы АО «Фармстандарт» на действия ГКУ АЗ (КС) ДЗМ обоснованными в части отсутствия в проектах контрактов срока приемки поставляемых товаров; установления неправомерных требований в п.4.11 проектах контрактов.

2. Признать в действиях Заказчика нарушение ч.13 ст.34, ст.95 Закона о контрактной системе.

3. Выдать Заказчику обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства об осуществлении закупок.

Решение может быть обжаловано в суде (Арбитражном суде) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Председатель Комиссии                                                                       Е.А. Исаева

Члены Комиссии:                                                               Р.Г. Осипов

                                                                                                               И.С. Максимов

Исп.: Осипов Р.Г.  Тел.: (495) 784-75-05 доб. 166

1.  ГКУ АЗ (КС) ДЗМ

125284, г. Москва, ул. Поликарпова,

д. 4

2. Департамент города Москвы по конкурентной политике

107045, г. Москва, Печатников пер., д.12

3.  АО «Фармстандарт»

141701, г. Долгопрудный,

Лихачевский проезд д. 5Б

4. ЗАО «Сбербанк-АСТ»

119435, г. Москва,

Большой Саввинский пер., д. 12, стр. 9

5. АО «Единая электронная торговая площадка» 

117312, г. Москва, пр. 60-я Октября,

д. 9

6. АО «ЭТС»

123317, г. Москва, ул. Тестовская,

д. 10, под. 1, эт. 13

1. ПРЕДПИСАНИЕ

2)    по делу № 2-57-13446/77-17 об устранении нарушений

3)     законодательства об осуществлении закупок

a.     01.11.2017                                                                                                       г. Москва

4)   

5)    Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – Комиссия Управления) в составе:

6)     Председателя Комиссии — начальника отдела обжалования государственных закупок Е.А. Исаевой,

7)    членов комиссии:

8)     Главного государственного инспектора отдела обжалования государственных закупок Р.Г. Осипова,

9)    Главного государственного инспектора отдела обжалования государственных закупок И.С. Максимова,

1.                      на основании решения Комиссии от 01.11.2017 по делу № 2-57-13446/77-17, по итогам рассмотрения жалобы АО «Фармстандарт» (далее — Заявитель) на действия ГКУ АЗ (КС) ДЗМ (далее — Заказчик) при проведении электронных аукционов на право заключения государственных контрактов на поставку лекарственных препаратов (Закупки №№ 0873200009817001864, 0873200009817001872, 0873200009817001884, 0173200001417000927, 0173200001417000962) (далее – аукционы), в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), Административным регламентом, утвержденным Приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14,

ПРЕДПИСЫВАЕТ:

1. Заказчику при заключении государственных контрактов по результатам проведения электронных аукционов  установить срок подписания Заказчиком Акта приемки-передачи товара и срок устранения недостатков Поставщиком, обнаруженных при приемке товара, а также исключить из п.2.5.3 контрактов слов «при наличии бюджетного финансирования» на основании мотивировочной части решения Московского УФАС России от 01.11.2017 по делу № 2-57-13446/77-17 и в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе.

2. Заказчику, Аукционной комиссии, Оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедур закупок в соответствии с требованиями Законодательства об осуществлении закупок и с учетом решения Московского УФАС России от 01.11.2017 по делу № 2-57-13446/77-17.

3. Заказчику в срок до 10.12.2017 представить в Московское УФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде или по факсимильной связи (8(495) 607-42-92) или по электронной почте по адресу: predpisanie44fz@fas.gov.ru.

Невыполнение должностным лицом заказчика, должностным лицом уполномоченного органа, должностным лицом уполномоченного учреждения, членом комиссии по осуществлению закупок, оператором электронной площадки, специализированной организацией в установленный срок законного предписания, требования органа, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок, за исключением органа, указанного в ч. 7.1 ст. 19.5  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - пятисот тысяч рублей в соответствии с п.7 ст.19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Настоящее предписание может быть обжаловано в суд (арбитражный суд) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Председатель Комиссии                                                                           Е.А. Исаева

Члены Комиссии:                                                                   Р.Г. Осипов

                                                                                                                                      И.С. Максимов

Исп.: Осипов Р.Г.  Тел.: (495) 784-75-05 доб. 166