УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ

ПО ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

625048, г. Тюмень,  ул. Холодильная, 58а                                                                                                           тел. 50-31-55

РЕШЕНИЕ

по делу № ФКС 17/349 о нарушении законодательства о контрактной системе

в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд

30 октября 2017 года                                                                                     г. Тюмень

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Комиссия Тюменского УФАС России, Комиссия, антимонопольный орган) в составе:

рассмотрев в порядке, предусмотренном главой 6 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту - Закон о контрактной системе, Закон №44-ФЗ) жалобу Общества на действия Управления государственных закупок Тюменской области и  Департамента здравоохранения Тюменской области  при проведении электронного аукциона № АЭ-4437/17 (реестровый номер закупки в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru 0167200003417005312) на поставку лекарственных препаратов для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на государственную помощь в виде набора социальных услуг (далее также – электронный аукцион),

УСТАНОВИЛА:

В Тюменское УФАС России 23.10.2017 в порядке, предусмотренном главой 6 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее также - Закон о контрактной системе), поступила жалоба заявителя на действия заказчика,  уполномоченного органа при проведении электронного аукциона.

Указанная жалоба заявителя признана соответствующей требованиям, предусмотренным статьей 105 Закона о контрактной системе, и принята к рассмотрению. Уведомления о месте и времени рассмотрения настоящей жалобы направлены в адрес заказчика, уполномоченного органа и заявителя.

Заявитель, будучи уведомленным надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения жалобы, на заседание Комиссии не явился, представителей не направил, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие.

  Из содержания жалобы следует, что документация об электронном аукционе № АЭ-4437/17  разработана заказчиком с нарушением требований Закона о контрактной системе.

    Заявитель указывает, что установленное аукционной документацией требование к форме выпуска (шприц-тюбик) закупаемого лекарственного препарата, свидетельствует о том, что заказчиком закупается конкретный препарат с торговым наименованием Рекормон (производитель Рош Диагностикс ГмбХ, Германия), что влечет за собой сокращение числа участников закупки.

    Присутствовавший в заседании Комиссии представитель заказчика не согласился с доводами заявителя по основаниям, изложенным в письменных возражениях (письмо от 30.10.2017 № 9325/22).

Пояснил, что закупаемый заказчиком лекарственный препарат МНН Эпоэтин бета закупается для применения в амбулаторных условиях, то есть назначенный по рецепту врача лекарственный препарат выдается пациенту для самостоятельного применения.

Эпоэтин бета закупается  для лечения в амбулаторных условиях хронических больных с хронической почечной недостаточностью с выраженной анемией, находящихся на гемодиализе (междиалезный период), поражениями костного мозга и некоторых хронических заболеваниях (в т.ч. апластическая анемия, анемия при миелодиспластических заболеваниях, при хронических воспалительных заболеваниях, онкологических заболеваниях), которым по решению врача разрешено самостоятельное введение препарата для продолжения подобранного режима терапии.

Требования к товару в частности к форме выпуска препарата были определены в соответствии с поступившими заявками лечебных учреждений, что подтверждается представленными в материалы дела заявками лечебных учреждений.

Закупаемый препарат вводится больным как внутривенно, так и подкожно, больному может требоваться длительное постоянное введение препарата (не реже 3-х раз в неделю).

Закупка лекарственного препарата МНН Эпоэтин бета именно в форме выпуска- шприц-тюбик позволит больному самостоятельно вводить препарат подкожно в амбулаторных условиях.

Более того, представитель заказчика пояснил, что помимо лекарственного препарата с торговым наименованием Рекормон (Германия) участниками закупки предложен к поставке лекарственный препарат российского производства с определенной заказчиком формой выпуска.

Представитель уполномоченного органа позицию заказчика поддержал, представил письменные пояснения, помимо этого представил материалы и документы по проведению обозначенного электронного аукциона.

Исследовав материалы дела, заслушав представителя заявителя, заказчика, уполномоченного органа и оценив в совокупности представленные документы, Комиссия по результатам проведенной внеплановой проверки по жалобе заявителя приходит к следующим выводам.

Из материалов дела усматривается, что Управление государственных закупок Тюменской области, являясь уполномоченным органом, выступило организатором проведения электронного аукциона № АЭ-4437/17 на поставку лекарственных препаратов для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на государственную помощь в виде набора социальных услуг - Департамента здравоохранения Тюменской области с начальной (максимальной) ценой контракта 2 374 116.00  рублей.

            Информация об электронном аукционе (с документацией об аукционе)  была размещена на официальном сайте ЕИС в сфере закупок с реестровым номером закупки 0167200003417005312.

Согласно Информационной карты электронного аукциона АЭ-4437/17  (глава   I документации об аукционе) объектом закупки (предметом контракта), является поставка лекарственных препаратов для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на государственную помощь в виде набора социальных услуг.

     Согласно Приложению № 1 документации об аукционе № АЭ-4437/17 (описание объекта закупки) установлены требования заказчика к качественным техническим характеристикам, безопасности, функциональным характеристикам (функциональным свойствам)  подлежащего поставке товара.

   В указанном Приложении содержится указание на лекарственное средство в форме обозначения его международного непатентованного наименования (МНН) Эпоэтин бета с изложением соответствующих требований к данному лекарственному препарату, в том числе путем описания его состава, количества, формы выпуска.

          В частности, указанный лекарственный препарат должен обладать следующими характеристиками: раствор для внутривенного и подкожного введения 2 тыс.МЕ, 03 мл-шприц-тюбик/ в комплекте с иглами инъекционными, № 6 упаковка.

Процедура определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей)  путем проведения открытого аукциона в электронной форме регламентирована разделом 2 главы 3 Закона о контрактной системе.

Как следует из части 1 статьи 59 Закона о контрактной системе под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В частью 1 статьи 64 Закона о контрактной системе указано, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать в том числе, наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со ст. 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

  Заказчик, если это возможно, при составлении описания объекта закупки должен использовать стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Если заказчиком при описании объекта закупки не используются такие стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, обозначений и терминологии  (п.2 ч. 1 ст.33 Закона о контрактной системе).

  Согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Согласно части 2 статьи 19 Закона о контрактной системе под требованиями к закупаемым заказчиком товарам, работам, услугам понимаются требования к количеству, потребительским свойствам (в том числе характеристикам качества) и иным характеристикам товаров, работ, услуг, позволяющие обеспечить государственные и муниципальные нужды, но не приводящие к закупкам товаров, работ, услуг, которые имеют избыточные потребительские свойства или являются предметами роскоши в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Закон о контрактной системе не содержит норм, ограничивающих право заказчика включать в документацию об электронном аукционе требования к объекту закупки, которые являются для него значимыми, равно как и норм, обязывающих заказчика устанавливать в этой документации, вопреки его потребностям, такие требования к характеристикам объекта закупки, которые соответствовали бы всем существующим видам товаров, работ, услуг.

В зависимости от своих потребностей заказчик вправе установить конкретные требования к качеству, к техническим, функциональным характеристикам товара, к размерам, к упаковке, максимальным или минимальным значениям показателей, что подтверждается частями 1 и 2 статьи 33 Закона о контрактной системе.

Изложенное соответствует правовому подходу, содержащемуся в определении Верховного суда Российской Федерации от 30.10.2014 № 304-КГ14-3003, согласно которому заказчику  предоставлено право на установление в аукционной документации требований к качеству, техническим и функциональным характеристикам товара, которые соответствуют его потребностям, при этом сам по себе факт установления определенных характеристик к товару не свидетельствует об ограничении количества участников размещения заказа.

Комиссия антимонопольного органа также отмечает, что в силу части 1 статьи 8 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. При этом положения указанного Закона  направлены на обеспечение конкуренции не между товарами и не между производителями товаров, а между участниками закупок. Основной задачей правового регулирования является не только обеспечение максимально широкого круга участников закупок, но и выявление в результате этого определения лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени удовлетворит потребности заказчика в необходимом ему товаре.

Данная правовая позиция выражена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, от 28.12.2010 № 11017/10.

Комиссия, исследовав протокол рассмотрения заявок на участие в аукционе от 27.10.2017 установила, что на участие в закупке было подано 6 заявок, из которых 5 допущены до участия в аукционе, что в свою очередь не свидетельствует об ограничении количества участников закупки и не подтверждает довод заявителя в указанной части.

Более того, Комиссия, изучив первые части заявок, поступившие на участие в закупке, установила, что участниками закупки по мимо лекарственного препарата с торговым наименованием Рекормон (Германия) предложен к поставке лекарственный препарат российского производства с определенной заказчиком формой выпуска.

Соответственно, участниками закупки может быть предложен к поставке и иной лекарственный препарат (помимо лекарственного препарата с ТН Рекормон) с заявленной заказчиком формой выпуска.

Также Комиссия, изучив заявки лечебных учреждений на приобретения лекарственного препарата МММ Эпоэтин бета, установила, что лечение больных осуществляется в условиях амбулаторно-поликлинического звена, лечение препаратом длительное, лечение получают хронические больные с сопутствующими заболеваниями, при этом установленная заказчиком форма выпуска закупаемого лекарственного препарата обеспечит самостоятельное введения лекарства больным в амбулаторных условиях.

Учитывая вышеизложенное, Комиссия приходит к выводу, что закупка заказчиком лекарственного препарата с определенной формой выпуска обусловлена необходимостью продолжения лечения пациентов, которым по решению врача разрешено самостоятельное введения препарата в амбулаторных условиях. В связи с чем, Комиссия приходит к выводу, что описание объекта закупки соответствует целям правового регулирования Закона о контрактной системе, направлено на удовлетворение нужд заказчика.

       Кроме того, Комиссия указывает, что в соответствии с пунктом 1 статьи 105 Закона о контрактной системе любой участник  закупки имеет право обжаловать в установленном порядке действия (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, аукционной комиссии, если такие действия нарушают права и законные интересы участника  закупки.

Анализ положений части 1 статьи 105 Закона о контрактной системе позволяет сделать вывод о том, что для наличия права на обжалование действий заказчика в порядке, установленном главой 6 Закона о контрактной системе, необходимо наличие двух условий в совокупности:

– оспариваемые действия не соответствуют закону или иному нормативному акту в сфере закупок;

– оспариваемые действия нарушают права и законные интересы участника закупки.

Вместе с тем, заявитель в своей жалобе не обосновал и не подтвердил соответствующими доказательствами, каким образом спорные положения аукционной документации могли повлиять именно на его права и обязанности относительно участия в указанной закупке.

На основании изложенного, руководствуясь частью 8 статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Комиссия,

РЕШИЛА:

          Признать жалобу Общества с ограниченной ответственностью  «Портер» на действия заказчика – Департамента здравоохранения Тюменской области, уполномоченного органа  - Управления государственных закупок Тюменской области при проведении электронного аукциона № АЭ-4437/17 (реестровый номер закупки 0167200003417005312) на поставку лекарственных препаратов для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на государственную помощь в виде набора социальных услуг необоснованной.

В соответствии с ч. 9 ст. 106 Закона о контрактной системе настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.